İzmir 1. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2018/942 K.2019/133

Mahkememizde görülmekte olan ticaret sicil memurunun kararına itiraz davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili, mahkememize vermiş olduğu cevap dilekçesiyle özetle; ... A.Ş. ile...ns. ... Tem. Bak. Org. Ener. Yay. Rek. Tur. San. Tic. A.Ş. arasında kurulmuş olan adi ortaklığın sermaye şirketine dönüştürülmesi için ...'ne yazılı talepte bulunduğunu, ancak bu talebinin reddedildiğini, adi ortaklığın ortaklarında...A.Ş. tarafından 03.08.2018 tarih ve... sayılı yazı ile ... A.Ş.

Adi Ortaklığı'nın sermaye şirketine dönüşmesi için İzmir Ticareti Sicil Müdürlüğüne talepte bulunulduğunu, KDV'den istisna edilen işlemleri düzenleyen maddelerden olan KDV Kanun'unun 17'nci maddesinin 4'üncü fıkrasının c bendinde, 06.04.2018 Tarihli Resmi Gazete'de yayımlanan 7104 Sayılı Kanunla değişiklik yapılmış ve "adi ortaklıkların" belirli şartlar dahilinde sermaye şirketine dönüşme işlemi de istisna kapsamına alındığını,

6102 Sayılı Türk Ticaret Kanununda ne de Ticaret Sicil Yönetmeliğinde adi ortaklıkların sermaye şirketine dönüşme işleminin mümkün olmadığına yönelik bir düzenleme mevcut olduğundan müvekkili adi ortaklığın sermaye şirketine dönüştürülmesine ilişkin talebin hukuka aykırı olarak reddine dair işlemin iptaline, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalının mahkememize vermiş olduğu cevap dilekçesiyle özetle. Davacı şirketin müdürlüklerine sunmuş olduğu 03/05/2018 tarihli dilekçe ile 2010 yılında İzmir Büyükşehir Belediyesinin yapmış olduğu Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımı İhalesi işini yapmak üzere ... vergi kimlik numaralı bir adi ortaklık kurulduğunu belirttiğini, müdürlüklerinin sicil kayıtlarının tetkikinde, ...Genel Hizmet Otopark,..., İtfaiye ve Sağlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketi ve ...

İnsan Kaynakları Temizlik Bakım Onarım Enerji Güvenlik Hizmetleri İlaçlama ve Turizm Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi Ortaklığı şeklinde bir adi ortaklık tesciline rastlanılmadığını, 6102 Sayılı TTK'nun 181 vd maddeleri ile Ticaret Sicili Yönetmeliği'nin 134. Maddesinde tür değiştirme usul ve şardarı açıkça düzenlenmiştir.

TTK ve 06/04/2018 tarihli 30383 Sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 7104 Sayılı Katma Değer Vergisi Kanunu ve Bazı Kanunlar ile 178 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamede Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un 5. Maddesi ile ticaret şirketlerinin tüzel kişiliği bulunmayan bir ortaklık yapısı ile işlettikleri ticaret siciline tescil edilmiş ticari işletmelerin tür değişikliği yapabilmesi mümkün olmakla birlikte Müdürlüklerinde tescili bulunmayan bir adi ortaklığın sermaye şirketine dönüştürülmesinin mümkün olamayacağını, konu ile ilgili olarak Gümrük Ve Ticaret Bakanlığı İç Ticaret Genel Müdürlüğü'nün de görüşünün alındığını,

anılan kurumun 29/05/2018 tarihli... sayılı yazısı ile "ancak ticaret şirkederinin tüzel kişiliği bulunmayan bir ortaklık yapısı ile işlettikleri ticaret siciline tescil edilmiş ticari işletmelerin. Yasanın 194. Maddesi çerçevesinde tür değişikliği yapabileceği yönünde görüş bildirildiğinden yasal dayanaktan yoksun olarak açılan işbu davanın reddi ile müdürlükleri aleyhine yargılama gideri ve vekâlet ücretine hükmedilmemesine karar verilmesini talep etmiştir.

Dava, TTK 34.maddesi kapsamında açılmış Ticaret Sicil Müdürlüğünün işlemine itiraza ilişkindir.

Davacı vekili sunmuş olduğu dava dilekçesiyle; davacı müvekkili olan adi ortaklığın sermaye şirketine dönüştürülebilmesi açısından 03.08.2018 tarihi itibari ile ...ne talepte bulunulduğu, ancak Ticaret Sicil Müdürlügü tarafından aynı tarihli yazı ile adi ortaklığın tür değiştiribilmesinin mümkün olmadığı gerekçesiyle talebinin reddedildiği,

ancak KDV'den istisna edilen işlemleri düzenleyen maddelerden olan KDV Kanununun 17.maddesinin 4.fıkrasının c.bendinde 06.04.2018 tarihli resmi gazetede yayınlanan 7104 Sayılı Kanun ile değişiklik yapıldığı ve adi ortakların belirli şartlar dahilinde sermaye şirketine dönüşme işleminin de istisna kapsamına alındığı belirtilerek bu yasal düzenleme karşısında adi ortakların sermaye şirketine dönüşme işleminin yasal olarak mümkün olduğu belirtilerek ...nün talebin reddine dair kararının iptaline karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı ... Müdürlüğünce sunulan cevap dilekçesinde ise, müdürlük sicil kayıtlarında yapılan inceleme neticesinde davacı tarafça belirtildiği şekilde bir adi ortaklığın tesciline rastlanmadığı, 6102 Sayılı TTK'nun 181.ve devamı maddeleriyle Ticaret Sicil Yönetmeliğinin 134.maddesinde tür değiştirme usul ve şartlarının açıkça düzenlendiği,

TTK ve 06.04.2018 tarihli 30383 Sayılı Resmi Gazete'de yayınlanan 7104 Sayılı KDV Kanunun ve Bazı Kanunlar ile 178 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamede Değişiklik Yapılmasına Dair Kanununun 5.maddesi ile ticaret şirketlerinin tüzel kişiliği bulunmayan bir ortaklık yapısı ile işlettikleri ticaret siciline tescil edilmiş ticari işletmelerin tür değişikliği yapabilmesi mümkün olmakla birlikte ticaret sicile tescili bulunmayan bir adi ortaklığın sermaye şirketine dönüştürülebilmesinin mümkün olmayacağından davacı tarafın bu yöndeki talebinin reddine karar verildiği belirtilerek davacı tarafın itirazın yerinde görülmediğinden reddine karar verilmesi

talep edilmiştir.

Mahkememizce yapılan yargılama sırasında ticaret sicil memurluğuna müzekkere yazılarak davacı tarafın talebi ve yapılan işlemlere ilişkin tüm belge ve bilgilerin mahkememize gönderilmesi istenilmiş olup ... tarafından gönderilen 23.01.2019 tarihli cevabi yazıda davacı şirketlerin ticaret sicil kayıtları ile davacı ... Genel Hizmet Otopark, Özel Eğitim, İtfaiye ve Sağlık Hizmetleri Ticaret Anonim Şirketi tarafından ticaret sicil'e başvuruya ilişkin 04.05.2018 tarihli dilekçe ile bu dilekçe kapsamındaki talep ile ilgili olarak ...nün talebi üzerine Gümrük Ve Ticaret Bakanlığı İç Ticaret Genel Müdürlüğü'nün ...sayılı görüş yazısının bir suretinin eklendiği görülmüştür.

Mahkememizce yapılan yargılama, toplanan deliller, taraf vekillerince sunulan dilekçeler, İzmir Ticaret Sicil Memurluğundan getirtilen belgeler ve tüm dosya kapsamı belgelerin birlikte değerlendirilmesi neticesinde; ticaret sicil müdürlüğünün cevap dilekçesinde ve yine Gümrük Ve Ticaret Bakanlığı İç Ticaret Genel Müdürlüğü'nün dosyaya bir sureti taraflarca sunulan görüş yazısında belirtildiği üzere 6102 Sayılı TTK'nun "Geçerli Tür Değiştirmeler" başlıklı 181. ve devamı maddeleri ile Ticaret Sicil Yönetmeliğinin 134.maddesinde tür değiştirme usul ve şartlarının ne şekilde yapılacağının açıkça düzenlendiği,

bu kapsamda ancak ticaret siciline tescil edilmiş ticari işletmelerin tür değişikliği yapmalarının mümkün bulunduğu, dava dilekçesinde davacı olarak gösterildiği şekilde bir adi ortaklığın ise ticaret sicilde kayıtlı olmadığı anlaşılmakla ...nün davacı tarafın...A.Ş adi ortaklığının sermaye şirketine dönüştürülmesine ilişkin usul ve yasaya uygun olduğu anlaşılan red kararına yönelik davacı tarafın itirazının yerinde görülmediğinden reddine karar verme gereği doğmuştur.

Katip ... · E imza Hakim ... · eimza