İzmir 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2023/399 K.2025/438

Mahkememizde görülmekte olan Alacak (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkilinin dava dışı ... Özel Sağlık İşletmeleri Tic. ve İlaç San. Ltd.

Şti.den 24.12.2014 vade tarihli senet gereğince alacaklı olduğunu, dava dışı bu şirket aleyhine İzmir...İcra Müd.nün... sayılı dosyası ile bu şirket aleyhine takip yaptıklarını, ancak dava dışı borçlu şirketin Ticaret Sicil Müdürlüğünden resen terk edilmesi nedeni ile tebligat aşamasının tamamlanamadığını, bu şirketin ihyası için İzmir ...ATM nin ... sayılı dosyası ile dava açtıklarını, dava devam ederken dava dışı şirketin, bu kez işletmesini, davalı...

Sağlık Hizmetleri Tic.Ltd.Şti’ye devrettiklerini, işletmeyi devralan davalı şirketin TBK nun 202.maddesi gereğince işletmenin borçlarından da sorumlu olduğunu, öncelikle dava dışı borçlu şirketin hastane ve işletmesinin davalı şirkete devredildiğini, borçlu şirketin sahip olduğu ruhsat ile Sağlık Bakanlığı tarafından verilen 12 adet branş kadrolarının tümünün davalı şirkete devredildiğini, demirbaş ve ekipmanların devredildiğini, dava dışı borçlu şirketin 26 çalışanından 25’inin davalı şirkette çalışmaya başladığını,

dava dışı borçlu şirketin faal durumunda iken aynı adreste dava dışı borçlu şirketin mesul müdürü tarafından davalı şirketin kurulduğunu, dava dışı borçlu şirketin tüm kadroları ile birlikte davalı şirkete devrini karar altına aldığını,dava dışı borçlu şirkete ait tüm bilgisayar lisanslarının da her şey gibi davalı şirkete devredildiğini, tüm bu nedenlerle dava dışı şirket ile davalı şirket arasındaki organik bağa göre işletme devrinin gerçekleştiğini ve senet borcundan davalı şirketin mesul olduğunu, bu nedenlerle İzmir ...

İcra Müdürlüğünün... sayılı dosyası ile tahsilde tekerrüre yol açmamak kaydı ile 47.568,40 TL bedelli senedin vade tarihi olan 28.12.2014 tarihinden itibaren işleyecek ticari avans faizi ile birlikte davalıdan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir,

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; alacağın eksik senede dayandırıldığını, senedi düzenleyenin ... Sağlık İşletmeleri olduğunu, davanın husumet yönünden reddinin gerektiğini, senedin ödeme tarihinin 28.12.2014 olduğunu, alacağın zamanaşımına uğradığını, alacağın dayandığı senedin kambiyo senedi olmadığını,davacı tarafın senedin verilme sebebi olarak belirtilen kredinin çekildiğinin davacı tarafça ispatlanması gerektiğini, davacının belirttiği işletme devrinin söz konusu olmadığını, söz konusu ilişkinin devir değil satın alma olduğunu, müvekkili ile dava dışı şirket arasında hiç bir organik bağ bulunmadığını davanın husumet ve zamanaşımı nedeni ile öncelikle usulden,varlığı ispatlanamayan alacak nedeni ile de esastan davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Dava, örtülü şekilde yapıldığı iddia edilen ticari işletme devri nedeniyle işletmeyi devralandan işletmenin borcunun tahsili istemine ilişkindir.

Eldeki dava öncelikle mahkememizin ... Esasına kaydedilmiş ve yapılan yargılama sonunda;

"Davanın kabulü ile İzmir ... İcra Md'nün... sayılı takip dosyasında tahsilde tekerrür olmamak kaydıyla 47.568,40 TL 'nin 28/12/2014 tarihinden itibaren işleyecek ticari avans faiziyle birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine," şeklinde karar verilmiş olup, verilen karara karşı davalı tarafından istinaf kanun yoluna başvurulmuş ve İzmir BAM ... H.D.... Karar sayılı ilamı ile mahkememizce verilen kararı kaldırmıştır.

İzmir BAM... H.D.... Karar sayılı kaldırma ilamı sonucu dava dosyası mahkememizin...esasına kaydedilmiş yapılan yargılamanın sonunda 16/11/2021 tarihinde "Davanın KABULÜ İLE; İzmir... İcra MD'nün... E sy takip dosyasında tahsilde tekerrür olmamak kaydıyla 47.568,40.-TL'nin 28/12/2014 tarihinden itibaren işleyecek ticari avans faizi ile birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine," şeklinde hüküm kurulmuştur.

Mahkememizce verilen karar davalı ... vekili tarafından istinaf edilmiş olup, İzmir BAM... HD.... Karar sayılı ilamı ile;

"Somut uyuşmazlıkta davacı vekili, müvekkilinin lehdarı olduğu, keşidecisi dava dışı....Ltd. Şti olan bonoya (keşide tarihi eksik) dayanarak borçlu şirket hakkında takip başlattıldığını, borçlu şirketin resen sicilden terkin edildiğini, borçlu şirkete ait tıp merkezinin gerçekte davalı şirket tarafından devralındığı için davalı şirketin borçtan sorumlu olduğunu ileri sürerek alacağın davalı şirketten tahsilini istemiştir. Davalı ise borçlu şirkete ait demirbaşların bir kısmını çıkarılan ilana istinaden satın aldığını, işletme devrinin söz konusu olmadığını savunmuştur.

Dairemizce verilen kaldırma kararında; bilirkişi heyetince TBK'nın 202. maddesi kapsamında bir ticari işletme devrinin gerçekleştiği belirtilmiş, mahkemece de rapor benimsenerek davanın kabulüne karar verilmiş ise de, ticari işletmenin bir işletme olarak devamını mümkün kılacak kapsam ve miktarda malvarlığı unsurlarının devredilmiş olup olmadığının belirlenmediği, bilirkişi raporunda bir başka dosyada alınan bilirkişi raporuna atıf yapılarak demirbaşların % 70'inin...

Sağlık Hizmetleri Ltd.

Şti'nden, % 30'unun dava dışı şirketlerden satın alındığı belirtilmekle yetinildiğinden, bilirkişi heyetinde poliklinik veya hastane işletmeciliği alanında çalışan sektörden doktor bir bilirkişi bulunmadığından mahkemece poliklinik veya hastane işletmeciliği alanında faaliyet gösteren sektörden bir veya birkaç doktor bilirkişi de bilirkişi heyetine dahil edilerek önceki bilirkişi heyetinden veya yeni bir bilirkişi kurulundan işletme devrine konu olduğu söylenen demirbaş ve mallların tek tek incelenerek sadece söz konusu demirbaş ve mallar ile işletmenin devamının mümkün olup olmadığı hususunda rapor alınması gerektiğinden bahisle verilen

kaldırma kararına uygun içerikte bilirkişi heyet raporunun tanzim edilmediği, raporda işletme devrine konu olduğu söylenen demirbaş ve mallların tek tek incelenerek sadece söz konusu demirbaş ve mallar ile işletmenin devamının mümkün olup olmadığının irdelenmediği, bu nedenlerle işbu bilirkişi raporunun hükme esas alınarak yetersiz inceleme ile karar verilmesi yerinde değildir.

Mahkemece gerek dava dışı...Sağlık İşletmeleri Tic. ve İlaç San.Ltd. Şti gerekse davalı şirketin ilgili ticaret sicil müdürlüğünden sicil dosyalarının getirtilmesi, taraf delil ve beyanlarında geçen İzmir Cumhuriyet Başsavcılığı'nca yürütülen soruşturma dosyalarının ve İzmir... İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı takip dosyasının akıbetlerinin araştırılmasından sonra, konusunda uzman bilirkişilerden oluşturulacak yeni bir bilirkişi heyetine dosyanın tevdi ile yukarıda belirtilen içerikte davanın esasına yönelik önceki raporlara karşı yapılan taraf itirazları da karşılar şekilde hükme esas almaya ve denetime elverişli rapor aldırılmaksızın hüküm kurulması isabetli olmamıştır." gerekçe gösterilerek mahkememizce verilen ikinci kararında kaldırıldığı görülmüştür.

Mahkememizce kaldırma ilamı gereğince bilirkişilerden alınan 05/03/2025 tarihli raporun sonuç kısmına göre," Daval... Sağlık Hizmetler Ltd. Şti., 2014 yılına ait yasal kayıtlarında,13.01.2014 ve 15.01.2014 tarihlerinde dava dışı bir firmadan aldığı faturaların KDV dahil toplam 941.008,68 TL olduğu,Yıl sonunda ise şirketin toplam demirbaş değerinin 1.144,591,38 TL olduğu,Şirketin faaliyete geçtiği ilk aşamada, sahip olduğu demirbaşların yaklaşık 9082'si dava dışı firmadan temin edildiği, daha sonraki süreçte ise ek makine, ekipman ve demirbaş alımları gerçekleştirilmiştir.

Tıp merkezleri, yalnızca mesleklerini bağımsız şekilde icra etme yetkisi olan tabipler veya birden fazla doktor ve diş hekiminin ortaklığı ile açılabilir. Yeni ruhsatlandırma prosedürü uygulanmaktadır. Ve sağlanması gereken şartlar aşağıda belirlenmiştir.

* Merkezin bulunduğu alanın imar mevzuatına uygun olarak özel sağlık tesisi yapabilir nitelikte olması,

*Tıp Merkezinin bağımsız bir bina içerisinde kurulması,

*Sağlık Bakanlığı'ndan ön izin alınması ve diğer hukuki gerekliliklerin yerine getirilmesi,

*İlgili belgelerin eksiksiz şekilde tamamlanarak başvurunun usulüne uygun yapılması,

Tıp merkezleri için ruhsatlandırma genelikle ruhsat devri şeklinde uygulanmaktadır. Hastaların tedavi süreçlerinin kesintiye uğramaması ve işletme faaliyetinin devamı esas alınmaktadır.Devir işlemi ile , Çalışma Uygunluk Belgesi'nin sahibi değişirken, ruhsata bağlı mevcut kadrolar yeni şirketin yönetimine geçer ve devir işleminin tamamlanabilmesi için devir alan şirket ile hekimler arasında yeni iş sözleşmeleri imzalanarak, bu durumun ilgili mercilere bildirimi gereklidir.

Özel Sağlık kuruluşları ile ilgili yönetmelik kapsamında başvuru sürecide İzmir Valiliği İzmir Sağlık Müdürlüğü tarafından belirlenen EK-5 ve EK-8 ekleri dikkate alınarak değerlendirilme yapılmaktadır.Başvuruda gerekli belgeler eksikse ,Çalışma Uygunluk Belgesi'nin devir alan şirkete teslimi mümkün olmamaktadır. Aynı zamanda, Çalışma Uygunlu Belgesi'nin onaylanması, şirkette görev alacak sağlık personelinin evraklarının da müdürlük tarafından incelenmesine bağlıdır. İlgili evraklar onaylanmadıkça ,sağlık personelinin tıp merkezinde göreve başlaması mümkün değildir.

Bu doğrultuda davalı... Sağlık Hizmetleri Tic. Ltd Şti 21.10.2014 tarihinde T.C. İzmir Valiliği İl Sağlık Müdürlüğü'ne resmi başvuruda bulunmuş, dava dışı firmanın kadro ve demirbaşlarını devralarak faaliyetlerin... Cerrahi Tıp Merkezi adı altında sürdürmek istediğini bildirmiştir. İlgili belgelerin eksiksiz olarak müdürlüğe sunulmasıyla birlikte; şirket adına onaylı belgeler teslim edilmiş ve sağlık hizmeti sunucusu olarak faaliyetlerine başlamıştır. Tıp merkezinin işleyişinde, yeni sağlık personeli, tıbbi hizmet birimi veya teknoloji yoğunluklu cihaz eklenmek istenmesi halinde, yürürlükteki planlanmaya uygun hareket edilmesi zorunludur.

İşbu davaya konu olan davalı şirketin T.C. İzmir Valiliği İl Sağlık Müdürlüğüne yapmış olduğu 21.01.2014 tarihli dava dışı şirketin kadro ve demirbaşlarını devralarak ... Cerrahi Tıp Merkezi adı altında sağlık hizmeti sunmaya devam etme başvurusu ve müdürlükçe istenen diğer belgelerin müdürlüğe ibrazı ile birlikte sağlık hizmeti sunucusu olarak faaliyetine başlamış olduğu ve Çalışma Uygunluk Belgesi ,Mesul Müdürlük Belgesi ,Personel Çalışma Belgesi ...vb. belgelerin davalı şirket yetkilisine teslimi ile birlikte sağlık hizmeti sunucusu olarak sağlık hizmeti ifası başlandığı hususları tespit edilmiş olup bu değerlendirmelere göre;

İşletme devrine konu olduğu söylenen demirbaş ve mallar ile işletmenin devamının mümkün olduğu kanaatine varılmış olup,"şeklinde rapor sundukları görülmüştür.

Dosyaya delil olarak sunulan İzmir .... ATM' ni... Esas sayılı dava dosyası incelendiğinde,... tarafından dosyamız davalısı ... Sağlık Hizmetleri Tic. Ltd. Şti. Aleyhine asıl borçlu ... İşletmeleri Tic. ve İlaç San. Ltd.

Şti.' nin Genel Kredi sözleşmelerinden kaynaklanan borcu için ipotek veren davacının, yapmış olduğu ödemelerin asıl borçlunun işletmesini devralan davalıdan tahsili için başlattığı icra takiplerine vaki itirazın iptalinin talep edildiği, işletme devrine yönelik devreden ve devralan şirketlerin dosyamızın davalısı ile dava dışı ... Sağlık İşletmeleri Tic. ve İlaç San. Ltd.

Şti.' nin olduğu ilk derece mahkemesi tarafından yapılan yargılama sonucunda asıl ve birleşen davanın reddine karar verildiği, verilen karara karşı başvurulan istinaf kanun yolu sonucu İzmir BAM....H.D.' nin ... Karar sayılı ilamı ile dava dışı şirket ile davalı arasında işletme devrinin yapıldığını sabit görerek mahkemece verilen kararı kaldırmış ve davaların kabulüne kesin olarak karar verdiği görülmüştür.

Somut olayda, dava dışı şirket tarafından keşide edilen bono karşılığı davalının dava dışı şirketten alacağının bulunduğu...an gelen cevabi yazı cevabında davacının senet miktarı kadar tüketici kredisi çektiğinin bildirildiği,dolayısı ile senet içeriğinin doğru olduğu ve davacının adi senet nedeni ile dava dışı 3. Firmadan alacağının bulunduğu sabit olmakla, mahkememizce verilen her iki karara karşı başvurulan istinaf kanun yolları sonucu mahkememizin görevi yönünden kaldırma ilamının bulunmadığı bu hali ile mahkememizin görevli olduğu eldeki uyuşmazlıkta,

her ne kadar mahkememize sunulan bilirkişi raporu kaldırma ilamı ile birlikte mahkememiz ara kararını tam olarak karşılamaktan uzak ise de, davalı şirket ile dava dışı şirket arasındaki ilişkinin ticari işletme devri niteliğinde olduğu İzmir BAM... H.D.' nin ... Karar sayılı kesin nitelikli ilamı ile ispat edilmiş olmakla, dava dışı 3. Şirketin borçlarından davalının da sorumlu olduğu kanaatine varılarak davanın kabulüne karar vermek gerekmiştir.

Katip ... E imza Hakim ... · eimza