İzmir 5. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2023/225 K.2023/798

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı ... vekili 15.03.2023 harç tarihli dava dilekçesiyle; müvekkili ...’in % 1 hisse ile ortak olduğu Torbalı Ticaret Sicil Müdürlüğünün ... sicil numarasına kayıtlı ... İnşaat Taahhüt ve Nakliyat San. Ve Tic. Ltd Şti’nin Torbalı Ticaret Sicil Müdürlüğünün 24.09.2008 tarihli kararı ile ve kararın Ticaret Sicil Gazetesinde yayımlanmasıyla sicilden resen silindiğinin ilan olunduğunu, şirketi adına kayıtlı ... plaka sayılı aracın şirket adına kayıtlı olduğunu haricen öğrendiklerini, söz konusu aracın satış işlemi veya araçla ilgili tüm işlemlerin yapılabilmesi için müvekkilinin ortağı olduğu ... İnşaat Taahhüt ve Nakliyat San. Ve Tic. Ltd Şti’nin ihyasına karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı Torbalı Ticaret Sicil Müdürlüğü vekili 24.04.2023 tarihli cevap dilekçesiyle; dava konusu olan ... sicil numarasıyla kayıtlı ... İnşaat Taahhüt ve Nakliyat San. Ve Tic.

Ltd Şti’nin TTK nın geçici 7. Maddesi uyarınca 14.07.2014 tarihinde sicilden resen terkin edildiğini, terkin işlemlerinin usulüne uygun olarak yapıldığını ve şirketin terkin edilmesinden önce devam eden bir davası bulunmadığını, TTK’nın geçici 7. Maddesi 15. Fıkrası uyarınca " Ticaret sicilden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir” hükmünün yer aldığını,

TTK geçici m. 7 uyarınca şirketin ihyasını talep edebilmek için hukuki bir menfaatin bulunması ve şirketin terkin tarihinden itibaren 5 yıllık hak düşürücü sürenin geçmemiş olması gerektiğini, ihyası talep edilen şirketin 14.07.2014 tarihinde sicilden terkin edildiğini, 5 yıllık hak düşürücü sürenin geçtiğini, davanın hak düşürücü süre yönünden reddinin gerektiğini, davacının ihyasını talep ettiği şirketten alacaklı durumda olmadığını, davanın açılmasından davacının haklı sebepleri bulunmadığını,

ihyası talep edilen şirketin % 1 hisse ile ortağı olduğunu ileri süren davacının terkin işlemleri yapılmadan önce tebligatlara ve bildirimlere hiçbir itiraz ve beyanda bulunmadığını, tüm bu işlemleri kabul ettiğini, müvekkilinin yasal hasım olması nedeniyle müvekkili aleyhine vekâlet ücreti ve yargılama giderine hükmedilmemesiyle davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Dava; şirketin ihyasına ilişkindir. Tarafların delilleri toplanmış ve değerlendirilmiştir. Torbalı Ticaret sicil Müdürlüğünden ihyası istenen ... sicil numarasında kayıtlı ... İnşaat Taahhüt ve Nakliyat San. Ve Tic. Ltd Şti’nin Ticaret Sicil Kayıtları, Şirketin adına kayıtlı 35 TJN 92 plaka sayılı araca ilişkin tescil özet raporu incelenmiş ve değerlendirilmiştir.

Davacının ihyasını istediği ... İnşaat Taahhüt ve Nakliyat San. Ve Tic. Ltd Şti’nin 22.09.2005 tarihinde ... sicil numarası ile kurulduğu, TTK’nın geçici 7. Maddesi kapsamında 14.07.2014 tarihinde resen terkin edildiği, ... İnşaat Taahhüt ve Nakliyat San. Ve Tic.

Ltd Şti.’nin müdürlüğe bildirilen son adresine 31.03.2014 tarihinde ihtarın gönderildiği, kapatılma nedeninin TTK geçici 7. Madde 4/a bendi uyarınca ihtarın 09.04.2014 tarih, 8546 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde ilan edildiği, ihtarın hukuka uygun olduğu, TTK geçici 7. Madde 7/4-a uyarınca ihtaratın gönderildiği, ihtaratın ulaşmadığı durumlarda geçerli olan geçici Madde 7./4-a uyarınca ilanın ilan tarihinden itibaren 30. Gün akşamı itibariyle tebligat yerine geçtiğinin düzenlendiği ve bu davanın terkinden sonra açıldığı, devam eden bir davasının da bulunmadığı belirlenmiştir.

6102 sayılı TTK geçici m. 7/15-2. cümlesine göre “...bu madde gereğince tasfiye edilmeksizin unvanı silinen şirket veya kooperatiflerin ortaya çıkabilecek mal varlığı, unvana ilişkin kaydın silindiği tarihten on yıl sonra Hazineye intikal eder…” şeklinde düzenleme yapıldığı görülmüştür. Bu durumda şirketin ihyasının istenebilmesi yönünden ikili bir uygulamanın kabul edilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

TTK geçici m. 7/15 fıkrası son cümle hükmüne göre şirket veya kooperatif alacaklılarının ve menfaati bulunanların silinme tarihinden itibaren 5 yıl içinde haklı sebeplerini bildirmek koşulu ile başvuruda bulunabileceği yer almış iken Anayasa Mahkemesinin 2023/33 Esas – 2023/117 K sayılı 15.09.2023 tarihli 32310 sayılı Resmi Gazetede Yayımlanan kararında “…Silinme Tarihinden itibaren 5 yıl içerisinde…” ibaresinin iptali ile 5 yıllık hak düşürücü süre iptal edilmiştir.

Bu halde TTK geçici madde 7 - son cümle “Ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak - silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde - mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir.” Hükmüne göre yeni bir düzenleme de yapılmadığından ve Anayasa Mahkemesi kararlarının uygulanması gerektiğinden (Anayasa m. 153/3f “Kanun, Cumhurbaşkanlığı kararnamesi veya Türkiye Büyük Millet Meclisi İçtüzüğü ya da bunların hükümleri,

iptal kararlarının Resmî Gazetede yayımlandığı tarihte yürürlükten kalkar.”) kanun koyucunun ön görmüş olduğu 5 yıllık hak düşürücü süre uygulanamayacaktır.

Olağan koşullarda Anayasa Mahkemesi’nin belirtilen hükmü bu kısmını iptal etmemesi durumunda hak düşürücü sürenin geçtiği ve bu nedenle davacının dava açma koşullarının bulunmadığı ve hak düşürücü sürenin geçmesi nedeniyle 6102 sayılı TTK geçici m. 7/4-a’da ki tebligatların usulüne uygun olup olmadığının araştırılmasının imkânın da bulunmadığı tespit edilmekle birlikte Anayasa Mahkemesi’nin iptal kararı ile birlikte artık 5 yıllık hak düşürücü sürenin uygulanmasının mümkün olmadığından, davacının dava konusu ettiği şirket üzerindeki aracın 35 TJM 92 plakalı aracın tasfiyesinin sağlanması için şirketin ihyası gerektiği tespit edilmiştir.

TTK m.547/2 ye göre ihyasına karar verilen şirketin ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu durumlarda ek tasfiye için tasfiye memuru atanmasının ve bu durumun tescille ilan edilmesinin gerektiği, aynı zamanda bu tasfiye sona erdiğinde TTK m. 545 e göre şirketin yeniden sicilden silinmesine, durumun tescil ve ilanına karar verilmesi gerektiği belirtilmektedir.

Bu nedenle kaydı silinen şirket veya kooperatifin tasfiye edilmemiş mal varlığının bulunması halinde (TTK geçici m. 7/15-2. cümle) 10 yıl içinde Hazineye devri hüküm altına alınmış olduğuna göre bu süre içinde de şirket veya kooperatifin ihyasının talep edilebilmesinin kabul edilmesi gerektiği anlaşılmıştır. Şirketin mal varlığının usulüne uygun şekilde tasfiyesinin sağlanması açısından şirketin yeniden ihyası ve sonrasında tasfiye işlemlerinin yapılması gerek düzenleme ile amaçlanan sonucun sağlanması gerekse mülkiyet hakkının korunması açısından uygun sonuç sağlayacağı anlaşılmıştır.

Davanın süresinde açıldığı dikkate alındığında dava konusu şirket mal varlığının tasfiyesi ve hak sahiplerine gerekli paylaştırma yapılması için şirketin ihyasın karar verilmesi gerektiği, ayrıca işlemlerin takibi için tasfiye memuru atanması gerektiği anlaşılmış, davacı tarafından bildirilen ...: (TC NO: ...)'nın tasfiye memuru olarak atanmasında mahkememizce bir engel tespit edilemediği, ayrıca yapılacak işlemin niteliği de dikkate alınarak tasfiye memuruna herhangi bir ücret takdirine gerek olmadığı, sonuç itibariyle davanın kabulüne ilişkin verilen hüküm aşağıdaki şekilde kurulmuştur.

Başkan ... e-imzalı Üye ... e-imzalı Üye ... e-imzalı Katip ... e-imzalı