İzmir 5. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2024/663 K.2024/605

Mahkememizde görülmekte olan Ticari Şirket (Tasfiyenin Kapatılması) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı ... vekilinin İzmir ... Asliye Ticaret Mahkemesine sunmuş olduğu 30.07.2024 harç tarihli davada dava dilekçesinde. İzmir .... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... Esas ... Karar sayılı dosyası ile davalı ... Özel Eğitim ve Sağlık Hizmetleri, Gıda, Taşımacılık Tic. Ltd.

Şti'nin fesih ve tasfiyesine karar verildiğini, bu kararın kesinleştiğini, bu karar üzerine şirkete tasfiye memuru olarak atandığını, tarafına verilen görev doğrultusunda tasfiye işlemlerine 30.10.2023 tarihinde başladığını ve tasfiye işlemlerini tamamladığını, şirketin herhangi bir defter, belge vb. evraklarının bulunmadığını, tasfiye işlemlerinin tamamlanmasından sonra İzmir Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne başvuru yaptığını, şirketin sicilden terkin işleminin ortaklar kurulu oluşturulamaması sebebiyle ortaklar kurulu kararı alınması mümkün olmadığı,

ancak Mahkeme kararı ile mümkün olacağının tarafına bildirildiğini, bu sebeple fesih ve tasfiyesine karar verilen ve tasfiye işlemleri yapıldığını iddia ettiği ...'nin kapanmasını ve sicilden terkinini talep ve dava etmiştir.

İzmir .... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... Esas sayılı dosyasının incelenmesinde; ... tarafından Mahkememiz dosyası davalısı ... aleyhine şirketin fesih ve tasfiyesi istemli açılan davada Mahkemece ... Karar sayılı ilam ile TTK 636. Madde gereği şirketin fesih ve tasfiyesine karar verilerek tasfiye memuru olarak ...'in atanmasına karar verildiği anlaşılmakla, hükmün istinaf yoluna başvurulmaksızın 08.09.2023 tarihinde kesinleştiği anlaşılmıştır.

İzmir ... Asliye Ticaret Mahkemesince 05.08.2024 tarihli ... Esas –... K sayılı gönderme kararı ile 15.08.2024 tarihinde mahkememize gönderilmiş olup yukarıdaki esası almıştır.

Bilindiği üzere tasfiye memurları tasfiye işlemlerini yaptıktan sonra TTK m. 543 ve 545’e göre işlem yapması gerekmektedir. TTK m. 543’te yer aldığı şekliyle “(1) Tasfiye hâlinde bulunan şirketin borçları ödendikten ve pay bedelleri geri verildikten sonra kalan varlığı, esas sözleşmede aksi kararlaştırılmamışsa pay sahipleri arasında, ödedikleri sermayeler ve imtiyaz hakları oranında dağıtılır. Tasfiye payında imtiyazın varlığı hâlinde esas sözleşmedeki düzenleme uygulanır.

(2) Alacaklılara üçüncü kez yapılan çağrı tarihinden itibaren üç ay geçmedikçe kalan varlık dağıtılamaz. Şu kadar ki, hâl ve duruma göre alacaklılar için bir tehlike mevcut olmadığı takdirde mahkeme üç ay geçmeden de dağıtmaya izin verebilir.

(3) Esas sözleşme ve genel kurul kararında aksine hüküm bulunmadıkça, dağıtma para olarak yapılır.” Bu hükümde yer alan ikinci fıkra 6728 sayılı Kanunun 68 inci maddesi ile 7341 sayılı Kanunun 17 nci maddesiyle iki kez değiştirilmiş olup, bir yıl olan süre önce 6 aya daha sonra 3 aya indirilmiş ve bu hükme göre tasfiye memurunun tasfiye işlemleri bittikten sonra dağıtımı yapması için gerekli olan süre 3 aya indirilmiştir.

Bunun dışında tasfiye işlemlerinin bitirilmesi ile TTK m. 545’e göre tasfiyenin sona ermesine göre Sicile kayıtlı olan şirketin alacak ve borçlarının tasfiyesiyle birlikte ticaret şirketinin ticaret sicilinden silinmesi gereklidir. Bu konuda talepte bulunacak olan TTK m. 529 ve devamına göre tasfiye memurudur. Tasfiye memurları tasfiye işlemleri bittikten sonra şirketin ticaret sicilinden terkinini TTK m. 545’e göre isterler. (TTK m. 644 atfına istinaden)

Somut olayda da tasfiye memurunun tasfiye işlemlerinin bitirildiğini ve mahkememizden şirketin kapanmasını istediği tespit edilmek ile birlikte tasfiye memurunun yapması gereken işlem TTK m. 29 ve TTK m. 30’a göre ortaklığın sicilden silinmesi için 15 günlük süre içerisinde Ticaret Sicil Müdürlüğüne başvurması gerekmektedir. Bu konuda hazırlanan bilanço genel kurul kararının ya da mahkeme kararının örneği ve diğer evraklar başvuru dilekçesine eklenmesi ile sicil müdürlüğüne başvuru yapılması gerekmektedir. Sicil müdürlüğünün terkin işlemini yapmaması halinde tasfiye memurunun TTK m. 34/1’e göre tebliğden itibaren 8 gün içerisinde Asliye Ticaret Mahkemesine başvurması gerekmektedir.

Sonuç olarak tasfiye memurunun doğrudan mahkememize değil Ticaret Sicil Müdürlüğüne başvurması gerektiğinden dava açmakta hukuki yarar tespit edilmediğinden HMK m. 114/1-h ve HMK 115/2 gereği davanın dava şartı yokluğu nedeniyle reddine karar vermek gerekmiştir.

Başkan ... e-imzalı Üye ... e-imzalı Üye ... e-imzalı Katip ... e-imzalı