İzmir 6. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2024/775 K.2024/694

Mahkememizde görülmekte olan Öz Sermaye Tespiti davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesi ile, müvekkilinin hissedarı olduğu ... ve Makine Ltd. Şirketine soruşturma aşamasında İzmir ... Sulh Ceza Hakimliğinin ... D.İş sayılı ve 30/08/2016 tarihli kararıyla kayyım atandığını, müvekkilinin hissedarı olduğu ve kayyım atanan ... Ltd. şirketinin ortaklarının ..., ..., ..., ..., ...ve... olduğunu, İzmir Cumhuriyet Başsavcılığının... soruşturma sayılı dosyasında yürütülen soruşturmada İzmir ...

Sulh Ceza Hakimliğinin...D.İş sayılı ve 30/08/2016 tarihli kararı ile müvekkilinin ortağı ve yöneticisi olduğu şirketlerden ...İnşaat San.ve Tic.Ltd. Şti,... San.Tic. Ltd.Şti , ... ve Tarım Ürünleri San. ve Tic.

A.Ş ünvanlı şirketler bakımından "668 sayılı KHK.nın 3/1-ı maddesi uyarınca gönderilen listede bulunan şüphelilere ait ortağı olduğu şirketlerdeki şirket hisselerinin ve gayrimenkullerin devirlerinin tedbiren yapılmamasına" dair savcılık işleminin onaylanmasına karar verildiğini, şirketlerin ve gayrimenkullerin devirlerinin tedbiren engellenmesi kararı sonrasında İzmir ...

Sulh Ceza Hakimliğinin ...D.İş sayılı ve 29/09/2016 tarihli kararı ile de müvekkilinin ortağı ve yöneticisi olduğu şirketlerden ... Çelik İnşaat San.ve Tic.Ltd. Şti, ... San.Tic. Ltd.Şti , ...a ve Tarım Ürünleri San. ve Tic.

A.Ş ünvanlı şirketlere "Yönetim organının tüm yetkilerini kullanmak ve yeni yönetim kurulunu oluşturmak üzere kayyum atanmasına" karar verildiğini, aşamalarda yasa gereği kayyım olarak atanan Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu (TMSF)Fon Yönetimi tarafından şirkete değişik tarihlerde müdür ve yönetici görevlendirmeleri yapıldığını, İzmir Cumhuriyet Başsavcılığının ... soruşturma sayılı dosyasında yürütülen soruşturmada müvekkili hakkındaki soruşturmanın tefrik edilerek açılan kamu davasının sonunda, İzmir ....Ağır Ceza Mahkemesinin 12/12/2019 tarihli, ...

Esas ve ... Karar sayılı kararıyla yönetim kayyımının denetim kayyımı olarak devamına karar verildiğini, takip eden aşamada ise esas hükmün tefhimi sonrasında 13.12.2019 tarihli ek kararla, müvekkili Mesut Davulcuoğlu'nun ortağı ve yöneticisi olduğu şirketlerden... San.ve Tic.Ltd. Şti, ... San.Tic. Ltd.Şti ,... Gıda ve Tarım Ürünleri San. ve Tic.

A.Ş ünvanlı şirketler bakımından yönetim kayyımlığının kaldırılarak denetim kayyımlığına geçilmesine ilişkin kararın, müvekkilinin ortaklık payları ile sınırlı olarak uygulanmasına karar verildiğini, Türk Ticaret Kanununun Anonim ve Limited Şirketler ile ilgili hükümleri dikkate alındığında, % 50 nispetinde pay sahibi olunan şirketlerin yönetimlerinin kayyım olan TMSF tarafından yürütülmesine imkan bulunmadığını, Kayyım yönetimi kapsamında kalan payın % 50, diğer ortaklara ait payların da % 50 olması nedeniyle eşitlik halinde, yönetim ve müdürlerin Türk Ticaret Kanunu hükümleri gözetilerek belirlenmesinin gerekeceğini,

Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonunun 7082 sayılı kanunun 9. maddesinde yazılı "pay kayyımlığını düzenleyen" hükmün uygulanma sınırlarını genişleterek, Fon Yönetimi tarafından müvekkilinin ve ortaklık paylarına el konulmamış olan diğer ortakların, adı geçen şirket yönetimlerine katılımlarının ve ortaklık haklarından istifadelerinin engellenmesinin yasa ile kendilerine yüklenen kayyımlık görevinin ağır bir kayıtsızlık ve kötüye kullanılması niteliğinde olduğunu, TMSF Fon Yönetimince mahkeme kararında belirlenen esaslara göre,

pay kayyımlığı hükümleri gözetilerek yeni bir yönetimin belirlenmediğini ve müvekkilleri ile hiç bir yetkilinin irtibata geçilmediğini, şirketin toplam olarak % 50 nispetinde ortağı olan müvekkillerinin şirkete girişlerinin fiziki olarak da engellenmekte olduğunu, TMSF nin web sayfasında yazan ilan ile, Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu “... San.Tic.

Ltd.Şti Ticari ve İktisadi Bütünlüğü” Satış Komisyonu Başkanlığından; yapılan ilan ilan ile , kayyım atanan ve halen yargılama dosyası temyiz aşamasında olan... Makina San.Tic. Ltd.Şti ünvanlı şirketin rayiç değerinin çok altında, 150.100.000-(Yüzellimilyonyüzbin) TL muhammen bedelle satışı için ilan verilmiş olduğunu, bahsi geçen ihalenin 24.07.2024 saat 14.00 tarihinde yapılacağı ilan edilmiş olmakla birlikte ihalenin gerçekleşip gerçekleşmediğinin bilinmediğini, ...San.Tic.

Ltd.Şirketi de dahil olmak üzere, bahsi geçen bu şirketler bakımından İzmir .... Ağır Ceza Mahkemesinin ...

Esas, ... karar sayılı dosyasında Masak raporu düzenlendiğini ve mahkeme kararları ile de esasen bu şirketlerin FETÖ terör örgütüyle finansal bir ilişkilerinin bulunmadığının açıkça tespit edildiğini, satışı kararlaştırılan şirketin ve taşınmazların tespit edilen muhammen değerleri, rayiç değerlerinin çok altında miktarları içerdiğini, gayrimenkullerin bu değerlerle satışa çıkarılmalarının şirketi esaslı ölçüde zarara uğratacağını, TMSF tarafından atanan kayyum heyetinin yalnızca şirketin olağan yönetim iş ve işlemlerini yapmakla yükümlü olduğunu, şirketi aldığı anki ticari durum ve itibarı ile korumakla yükümlü olduğunu,

6758 sayılı kanunun 19/3 maddesinde,"Bu şirketlerin mali durumu, ortaklık yapısı, piyasa koşulları veya diğer sorunları nedeniyle mevcut halin sürdürülebilir olmadığının tespit edilmesi durumunda" taşınmazlarının satılabileceğine ilişkin düzenlemeye yer verilmiş olduğunu yapılacak işlemlerde yasal gerekliliklerin gözetilmesi gerektiğini, Şirkete elkoyma ve kayyım atanması kararları sonrasında, şirketlerin kar payları, bilançoları ve şirketlerdeki esaslı işlemlerle ilgili olarak müvekkiline ve diğer ortaklara hiç bir bilgi verilmediğini ve paylarına elkonulmamış olan şirket ortaklarına da kar payı ödemeleri yapılmadığını,

ayrıca davacı müvekkilerinin kayyım yönetimi tarafından şirkete sokulmadığını, mevcut yöneticiler tarafından şirketin aktiflerinin azaltılarak zarara uğratıldığını, şirket yönetiminde usulsüz işlemler yapıldığını ve menkul malların kaçırılma, değerlerinin çok altında satılma, gereksiz makina ve demirbaş alımı yapılması gibi faaliyetlerin bulunduğudan haber alındığını, görevlerini suistimal ederek şirketi zarara uğratan yöneticilerin varlığının ve zararlandırıcı nitelikteki işlemlerin miktar ve mahiyetlerinin tespiti ve ortaya çıkan fiili ve hukuki duruma göre,

sonrasındaki başvurulacak hukuki yolların ve alınabilecek tedbirlerin neler olabileceğinin belirlenmesi bakımından, Şirkete ait tüm taşınmazların, makina demirbaş ve ekipmanların miktar ve değerlerinin, Şirketin öz sermayelerinin 2017-2018-2019-2020-2021-2022-2023 yılları itibariyle durumlarının, Şirkete ait 2016-2017-2018-2019-2020-2021-2022-2023 yıllarına ait bilanço, gelir-gider (kar-zarar) cetvellerinin, finansal tablolarının, şirketlerin gerçek piyasa rayiç değerlerinin ne olduğunun, elkoyma tarihi ve sonrasındaki takvim yılları sonları itibariyle ayrı ayrı tespitine karar verilmesini talep etmiştir.

TTK 342. Maddesi " (1)Üzerlerinde sınırlı ayni bir hak, haciz ve tedbir bulunmayan, nakden değerlendirilebilen ve devrolunabilen, fikrî mülkiyet hakları ile sanal ortamlar da dâhil, malvarlığı unsurları ayni sermaye olarak konulabilir. Hizmet edimleri, kişisel emek, ticari itibar ve vadesi gelmemiş alacaklar sermaye olamaz. "

TTK 343.Maddesi "Konulan ayni sermaye ile kuruluş sırasında devralınacak işletmelere ve ayınlara, şirket merkezinin bulunacağı yerdeki asliye ticaret mahkemesince atanan bilirkişilerce değer biçilir.

Değerleme raporunda, uygulanan değerleme yönteminin somut olayın özellikleri bakımından herkes için en adil ve uygun seçim olduğu; sermaye olarak konulan alacakların gerçekliğinin, geçerliğinin ve 342 nci maddeye uygunluğunun belirlendiği, tahsil edilebilirlikleri ile tam değerleri; ayni olarak konulan her varlık karşılığında tahsis edilmesi gereken pay miktarı ile Türk Lirası karşılığı, tatmin edici gerekçelerle ve hesap verme ilkesinin icaplarına göre açıklanır.

Bu rapora kurucular (…)(1) ve menfaat sahipleri itiraz edebilir. Mahkemenin onayladığı bilirkişi kararı kesindir." hükümlerini içermektedir.

Somut olayda dava dilekçesi ile davalı şirkete atanan kayyım heyeti ve şirket yöneticilerince ticari teamüllere uygun yönetilmediği bildirilerek Şirkete ait tüm taşınmazların, makina demirbaş ve ekipmanların miktar ve değerlerinin, Şirketin öz sermayelerinin 2017-2018-2019-2020-2021-2022-2023 yılları itibariyle durumlarının, Şirkete ait 2016-2017-2018-2019-2020-2021-2022-2023 yıllarına ait bilanço, gelir-gider (kar-zarar) cetvellerinin, finansal tablolarının, şirketlerin gerçek piyasa rayiç değerlerinin ne olduğunun,

elkoyma tarihi ve sonrasındaki takvim yılları sonları itibariyle ayrı ayrı tespitine karar verilmesi talebiyle iş bu davanın açıldığı, TTK kapsamında talep konusu değerlerin öz varlık tespiti davası ile Mahkemece belirlenmesine yönelik bir düzenleme bulunmadığı , TTK'nun 342.ve 343.maddesi kapsamında da yasal şartların mevcut olmadığı belirlenerek davanın reddine dair aşağıdaki karar verilmiştir.