İzmir 7. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2024/666 K.2024/459

Çeşme Asliye Hukuk Mahkemesinin 01/09/2023 tarih ve ... esas, ... karar sayılıÇeşme Asliye Hukuk Mahkemesinin 01/09/2023 tarih ve ... esas, ... karar sayılı görevsizlik kararı gereğince mahkememize tevzii edilen dosya incelendi:

İSTEM

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle. Davalı arsa malikleri adına kayıtlı olup davalı İnvıctus şirketinin yüklenicisi olduğu davacının da temliken alacaklı olduğu sözleşme ( esasında alacağın temlikinden ) kaynaklı tapu iptaliyle devir ve tesciline, aksi takdirde davacı müvekkilinin davalı yükleniciye satış bedelini mahsuben verdiği ... plaka sayılı Maserati marka aracın müvekkile aynen iadesiyle devir ve tesciline,

mümkün olmaması halinde devir tarihinden dava tarihine kadar denkleştirici adalet ilkesine göre ulaştığı taşınmaz değerinin ve davacı müvekkilinin davalı yükleniciye taşınmaz satış bedeli olarak verdiği 3.850.000,00-TL'nin ödeme tarihi/lerinden dava tarihine kadar denkleştirici adalet ilkesine göre ulaştığı değerin dava tarihinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte davalı yükleniciden tahsiline, evvel-i emirde dava konusu taşınmazın üçüncü kişiler adına cebri icra ya da cebri satış dahil devrinin önüne geçmek amacıyla teminatsız ya da takdiren uygun bir teminat karşılığından ihtiyati tedbir kararı verilmesine,

mümkün olmazsa ve her haükarda 4721 s. kanun madde 1010/I gereğince davalıdır şerhi verilmesine dair isteğimizi havi olduğunu, davalı yüklenici ile davalı arsa malikleri arasında arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi akdedildiğini, sözleşme gereği taraflar ... kain taşınmaza İnşaat yapılması hususunda anlaşmaya varıldığını, akabinde;

davacının temliken alacaklı müvekkil ile davalı yüklenici arasında ana taşınmaz mülkiyeti diğer davalılara olan ... inşa edilecek olan yapının ... no'lu taşınmazın satış bedelinin 1.150.000,00-TL'sine karşılık müvekkil adına kayıtlı ... plaka sayılı Maserati marka araç devri ve kalan 3.850.000,00-TL'yi ise ödeme planı çerçevesinde ödenmesi koşuluyla toplam 5.000.000,00-TL bedel mukabilinde satışı için 26/11/2021 tarihli Protokol akdedildiğini, ek-1'de sunulu protokolde ... kayıtlı taşınmaz olarak yazılmış ise de Çeşme Tapu Müdürlüğünde taraflarınca yapılan araştırma ve incelemede söz konusu taşınmazın ...

Parselde kain olduğunun tespit edildiğini, dayanak protokolün gerekleri davacı müvekkili tarafından yerine getirilmiş ... plaka sayılı araç davalı yükleniciye / yüklenicinin gösterdiği kişiye devredilmiş, ödeme planı çerçevesinde protokolün 4.2 maddesi kapsamında davalı yüklenici şirkete ait ...

Bankası ... iban no'lu TL hesabı ve ... iban no'lu Euro hesabına bütün ödemeler yapıldığını, ancak protokolün 7. maddesi gereğince davacı müvekkiline taşınmazın hisse tapusu devir ve tescil edilmediğini, davalı yüklenici şirket ... başladığı inşaatı çok yüksek oranda inşaatı tamamlamış olduğunu, henüz inşa edilen taşınmazlara dair ayrı tapu kaydı oluşmamış ve / kat mülkiyetine kasten geçilmemekle birlikte bu hususta mahkemeden izin ve yetki taleplerinin de bulunacağını, yine;

dava konusu bağımsız bölüm büyük oranda tamamlanmasına rağmen davacı müvekkil şirkete hiçbir şekilde teslim edilmediğini, protokolün 6.5. maddesi kapsamında davalı yüklenici davacı müvekkilinin taşınmazı teslim almaya davet etmediğini ve davacı müvekkil şirket tarafından taşınmazın devir ve tescili talep edilmesine rağmen davalı yüklenici tarafından protokol kapsamında devir ve tescil yükümlülüğü yerine getirilmediğini, hal böyle olunca;

öncelikle protokol kapsamında davalı yüklenici tarafından devir ve tescili vadedilen ... bağımsız bölüm taşınmazın veya bağımsız bölüme karşılık gelen hissenin davacı müvekkili adına tesciline, bunun mümkün olmaması halinde davacı müvekkilinin davalı şirkete ödediği 3.850.000,00-TL' nin ödeme tarih/lerinden dava tarihine kadar denkleştirici adalet ilkesine göre ulaştığı bedelin ve satış bedelini mahsuben devrettiği ... plaka sayılı ... marka aracın aynen geri verilerek müvekkili adına devir ve tescilini,

mümkün olmaması halinde ... plaka sayılı Maserati marka aracın devir tarihinden dava tarihine kadar geçen sürede denkleştirici adalet ilkesi gereğince ulaştığı değerin dava tarihinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte davalı şirketten tahsilini sağlamak adına işbu davayı ikame etme zorunluğunun hasıl olduğunu, yüklenici, arsa sahibiyle mevcut arsa payı karşılığı inşaat yapım sözleşmesiyle kazanacağı şahsi hakkını üçüncü bir kişiye alacağın temliki sözleşmesi ile devredebileceğinin sabit olduğunu, taraflar arasındaki sözleşme resmi şekilde tanzim edilmemişse de,

esasında davalı yükleniciyle müvekkili arasında akdedilen sözleşmenin alacağın devri niteliğinde olduğu ve adi yazılı şekilde akdedildiğini, dolayısıyla geçerli bir alacağın devredildiği dikkate alınarak davacı müvekkilinin sözleşme konusu taşınmazın tapu iptali ile devir ve tescili talep edebileceğinin açık olduğunu, dava konusu ... no'lu bağımsız bölüm taşınmazın tapu kaydının iptali ile müvekkili adına devir ve tesciline, mümkün olmaması halinde ...

Parsel ana taşınmazda bağımsız bölüme isabet eden hissenin tapu kaydının iptali ile müvekkili adına devir ve tesciline, bunun mümkün olmaması halinde ise, satış bedelini mahsuben davalı yüklenici şirkete verdiği ... plaka sayılı Maserati marka aracın müvekkiline aynen iadesi ile devir ve tesciline,

mümkün olmaması halinde devir tarihinden dava tarihine kadar denkleştirici adalet ilkesine göre ulaştığı taşınmaz değeri ile davacı müvekkili tarafından davalı yüklenici şirkete ödenen 3.850.000,00 TL'nin nin denkleştirici adalet ilkesine uygun olarak tespit edilecek güncel rayiç bedel üzerinden hesaplanacak alacağın dava tarihinden itibaren işleyecek yasal faizi ile birlikte davalı yüklenici şirketten tahsilinin gerektiği dikkate alınarak huzurdaki davanın terditli olarak ikame edilmesi zorunluluğunun hasıl olduğun, yukarıda izah olunan nedenlerden ötürü; öncelikle;

dava konusu ... no'lu bağımsız bölümdeki taşınmazın ( bağımsız bölüm yoksa / irtifat tesis edilmemişse ana taşınmaza ) üçüncü kişiler adına cebri icra ya da cebri satış dahil devrinin önüne geçmek amacıyla teminatsız ya da takdiren uygun bir teminat karşılığından ihtiyati tedbir kararı, mümkün olmazsa ve her halükarda 4721 s. kanun madde 1010/I gereğince davalıdır şerhi verilmesine, akabinde; muhterem mahkemece takdiren ve tercihen davalılara, aksi durumda taraflarına'' dava konusu taşınmaz/larda kat irtifakı tesisi '' için izin ve yetki verilmesine,

kat irtifakının kurulmasından sonra davacı müvekkiline satışı yapılan / vaat edilen ve yine davalı yükleniciye aidiyetine karar verilen ... de kat irtifakının tesisinin sağlanmasına, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi ve ek-1'de sunulu protokol kapsamında alacağın temliki hükümleri gereğince ... no'lu bağımsız bölümdeki taşınmazın tapu kaydının iptali ile davacı müvekkili şirket adına devir ve tesciline veya dava ve sözleşme konusu taşınmaz henüz kat irtifakının kurulmaması ihtimali nedeniyle bağımsız bölüme ... ana taşınmazda isabet eden hesaplanacak hissenin tapu kaydının iptali ile davacı müvekkili adına devir ve tesciline,

tescilin mümkün olmaması halinde, davacı müvekkilince davalı şirkete ödenen 3.850.000,00' nin ödeme tarih/lerinden dava tarihine kadar denkleştirici adalet ilkesine göre ulaştığı bedelin dava tarihinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte ve davacı müvekkilinin davalı yükleniciye satış bedelini mahsuben devrettiği ... plaka sayılı Maserati marka aracın müvekkiline iadesi ile devir ve tesciline, mümkün olmaması halinde devir tarih/lerinden dava tarihine kadar denkleştirici adalet ilkesine göre ulaştığı taşınmaz değerinin dava tarihinden itibaren işleyecek yasal faizi ile birlikte davalı yükleniciden tahsiline,

yargılama gideri ve vekalet ücretinin karşı yanlara tahmiline karar verilmesini müvekkili adına talep ve dava etmiştir.

Çeşme Asliye Hukuk Mahkemesi'nin ... Esas ... Karar sayılı ilamı ile "Tüm dosya kapsamı bir bütün olarak değerlendirildiğinde.

Davacı ve davalı yüklenici tarafın ticari şirketler olduğu, eldeki uyuşmazlığın yüklenicinin temlikinden kaynaklı tapu iptal ve tescil davası olduğu, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun 4/1-a maddesinde, her iki tarafın da ticari işletmesiyle ilgili hususlardan doğan hukuk davaları ve çekişmesiz yargı işleri ile tarafların tacir olup olmadıklarına bakılmaksızın, bu kanunda öngörülen hususlardan doğan hukuk davalarının ticari dava sayılacağının açıkça düzenlendiği,

taraflar arasındaki uyuşmazlık her ne kadar taşınmaz hukukundan doğmuş olsa da tarafların ticari şirket olduğu ve uyuşmazlığın ticari işletmelerine ilişkin bulunduğu anlaşıldığına göre, ihtilafın 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun 3 ve 4. maddelerine göre asliye ticaret mahkemesinde görülüp sonuçlandırılması gerektiği, 08/07/2021 tarih ve 31535 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Hâkimler ve Savcılar Kurulu Genel Kurulunun 07/07/2021 tarih ve 608 sayılı kararı ile İzmir Asliye Ticaret Mahkemesi yargı çevresinin İzmir ilinin mülki sınırları olarak belirlenmesi ile mahkememizin Asliye Ticaret Mahkemesi sıfatının kaldırıldığı,

görev kuralları kamu düzeninden olup, HMK'nin 114/1-c fıkrası uyarınca mahkemenin görevli olmasının dava şartlarından olduğu, yine HMK'nin 115/1 hükmüne göre mahkemenin görevli olup olmadığını yargılamanın her aşamasında kendiliğinden gözetmesi gerektiği, Hukuk Genel Kurulu'nun 2017/15-2141 Esas, 2019/442 Karar sayılı "(...)mahkemece dava dilekçesi davalıya tebliğ edilmeden dosya üzerinden görevsizlik nedeniyle davanın usulden reddine karar verilmesi,

6100 sayılı HMK’nın 115/1. ve 138. maddeleri ve usul ekonomisi uyarınca mümkündür." şeklindeki kararı da gözetilerek usul ekonomisi gereğince mahkememizin görevsizliğine görevli mahkemenin İzmir Asliye Ticaret Mahkemesi olduğunun tespitine karar vermek gerekmiş aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur." şeklinde karar verildiği ve kararın 08/08/2024 tarihli kesinleşme şerhi ile dosyanın mahkememize gönderildiği anlaşıldı.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ

1-Her ne kadar dava dilekçesinin görev yönünden reddi ile görevsizliğe, görevli mahkemenin İzmir Asliye Ticaret Mahkemesi olduğunun tespitine karar verilerek dosya mahkememize gönderilmiş ise de; dosyanın incelenmesinde, Kopenhag Büyükelçiliğinin 09/11/2023 tarihli yazı ekindeki mazbatada davalı ...'ye 22/10/2023 tarihli tebligat hazırlandığı, tebligatın muhatabın adreste tanınmadığı/taşındığı için tebliğ işleminin yapılamadığının bildirildiği,

Köln Başkonsolosluğunun 05/12/2023 tarihli yazı cevabı ile davalı ...'ın Alman vatandaşı olması nedeniyle Başkonsoloslukla tebliğ edilemediği bu sebeple Adalet Bakanlığı Dış İlişkiler Ve Avrupa Birliği Genel Müdürlüğüne gönderilmek 04/04/2024 tarihli yazı ile dava dilekçesi, tensip zaptı, ara karar ve istinaf dilekçesinin tebliğ edilerek tebellüğ belgesinin gönderilmesi hususunda müzekkere yazıldığı, gerekçeli kararın tebliği isteminin bulunmadığı,

Çeşme Cumhuriyet Başsavcılığı Bakanlık Muhabere Bürosunun 13/05/2024 tarihli yazı cevabında ...'ın Türk vatandaşı olduğundan dış temsilcilik aracılığıyla yapılabileceğinden bahisle yazının iade edildiği

Yine Kopenhag Büyükelçiliğinin 09/11/2023 tarihli müzekkere cevabı ekinde sunulu tebliğ mazbatasında belirtildiği üzere davalılardan ... adına gerekçeli karar tebliğ işleminin adreste tanınmadığından/taşındığından bahisle gerçekleştirilmediği görülmekle

Çeşme Asliye Hukuk Mahkemesinin 01/09/2023 tarih ve ... esas, ... karar sayılı görevsizlik kararı 31/05/2024 tarihinde kesinleştirilerek mahkememize gönderilmiş ise de, tebliğ işlemlerinin tamamının usule uygun yapılmadığı anlaşıldığından esasın gönderme kararı nedeniyle KAPATILMASINA,

Dosyanın, ÇEŞME ASLİYE HUKUK MAHKEMESİNE GÖNDERİLMESİNE,

Esasın gönderme kararı nedeniyle kapatılmasına,

Başkan ... e-imzalı Üye ... e-imzalı Üye ... e-imzalı Katip ... e-imzalı