Konya 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/378 K.2022/235

T.C. KONYA . ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: ... Esas - ... T.C.

KONYA

. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

TÜRK MİLLETİ ADINA

GEREKÇELİ KARAR

ESAS NO

KARAR NO

BAŞKAN

ÜYE

ÜYE

KATİP

DAVACI

VEKİLİ

DAVALILAR : 1-

2-

DAVA

Şirketin İhyası

DAVA TARİHİ

KARAR TARİHİ

GEREKÇELİ KARARIN

YAZILDIĞI TARİH

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

HEYETİMİZCE GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ

TALEP

Davacı vekili mahkememize vermiş olduğu 04/08/2021 havale tarihli dava dilekçesinde özetle; müvekkili şirket tarafından Konya. Asliye Hukuk Mahkemesinin ... esas sayılı dosyası ile kamulaştırma bedelinin tespiti ve tescil davası açıldığını, yargılama sırasında Ticaret Sicil Müdürlüğünün yazı cevabı ile dava konusu taşınmazda hissesi bulanan ...

Konut Yapı Kooperatifi'nin 24/12/1998 tarihinde kaydının silindiğinin bildirildiğini, kooperatifin ihyası davası açılması için ilgili mahkeme dosyasından yetki aldıklarını beyanla kooperatifin ticaret sicilindeki terkin işleminin iptali ve ihya edilmesine, kooperatifin son tasfiye memurları olan ve halen sağ olan ... tasfiye memuru olarak atanmasına, yargılama giderleri ve vekalet ücretlerinin karşı taraflara yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davacı vekili mahkememize vermiş olduğu 24/01/2022 tarihli talep dilekçesinde özetle; mahkememizce verilen ara karar gereğince davaya konu kooperatifin en son genel kurula ait hazirun cetvelinde 26. sırada bulunan kooperatif üyesi ... tasfiye memuru olarak atanmasına karar verilmesini talep etmiştir.

CEVAPLAR

Davalı Ticaret Sicil Müdürlüğünce mahkememize verilen 20/08/2021 havale tarihli cevap dilekçesinde özetle; davaya konu kooperatifin 6102 sayılı TTK'nun 636. ve devamı maddelerine istinaden ve tasfiye sonucu ortaklar kurulu kararıyla 24/12/1998 tarihinde tescil ve terkin edildiği, TTK'nun 547.maddesi uyarınca ek tasfiyeye karar verme konusunda takdirin mahkememizde olduğu, müdürlüklerinin usulen ve yasa gereğince yasal hasım durumunda davalı olduğu, müdürlüklerinin dava açılmasına sebebiyet vermediğinden yargılama giderleri ve vekalet ücretlerinden sorumluluğunun olmadığı, sorumluluğun son tasfiye memurlarında olduğu bildirilmiştir.

Davalı ... mahkememize vermiş olduğu 19/11/2021 havale tarihli cevap dilekçesinde özetle; yaşı ve sağlık sorunları nedeniyle tasfiye memurluğu görevini yerine getirecek durumda olmadığını beyan etmiş, duruşmadaki beyanında da talebini yinelemiştir.

Tasfiye Memuru adayı ... duruşmadaki beyanında; "ben ihyası istenilen kooperatifin eski ortaklarından birisiyim, kooperatif yönetiminde veya tasfiye aşamasında tasfiyenin sağlanması için herhangi bir görev icra etmedim, kaldı ki yaşım ve sağlık sorunlarım tasfiye memurluğunu yapmama engeldir, tasfiye memuru olmayı kabul etmiyorum.." şeklinde beyanda bulunmuştur.

DAVANIN NİTELİĞİ, DELİLLER, DEĞERLENDİRİLME VE GEREKÇE

İşbu dava; ticaret sicilinden terkin olan kooperatifin sicildeki terkin işleminin iptali ve ek tasfiyesinin sağlanması amacıyla ihyası davasıdır.

Davacı vekili, dava konusu kooperatifin tarafı olduğu Konya . Asliye Hukuk Mahkemesinin ... esas sayılı kamulaştırma bedelinin tespiti ve tescili davasında temsil edilmesi ve sonrasında ek tasfiyesi için eldeki davayı açmıştır.

Mahkememizce talebe konu dava dosyası, dava konusu şirketin ticaret sicil dosyası örneği, şirketin terkinine ilişkin kayıt ve belgeler ile dosya arasındaki tüm kayıt ve belgeler tek tek incelenmiştir.

Konya Ticaret Sicil Müdürlüğünün dosyamıza gönderdiği 10/08/2021 tarihli yazı cevabında görüleceği üzere, davaya konu kooperatifin kendisi tarafından fesih ve tasfiye sürecine girişilerek ve bir kısım tasfiye işlemlerini de yaparak tüzel kişiliğini sonlandırdığı ve 24/12/1998 tarihinde ticaret sicilinden terkin edildiği (silindiği) anlaşılmıştır. Dava konusu kooperatifin tasfiyesi bizzat kendisi tarafından yapıldığından işbu davanın herhangi bir süreye tabi olmaksızın açılabileceği, davacının davayı açmakta hukuki yararının bulunduğu anlaşılmıştır.

1163 Kooperatifler Kanununun 98. maddesi: "Bu kanunda aksine açıklama olmayan hususlarda Türk Ticaret Kanunundaki anonim şirketlere ait hükümler uygulanır." hükmünü amirdir.

6102 Sayılı Türk Ticaret Kanununun anonim şirketler ile ilgili ek tasfiye başlıklı 547. maddesi; “(1)Tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa, son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklılar, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden, bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar, şirketin yeniden tescilini isteyebilirler. (2)Mahkeme istemin yerinde olduğuna kanaat getirirse, şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verir ve bu işlemlerini yapmaları için son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirir.” hükmünü amirdir.

Yerleşik Yargıtay uygulamasına göre işbu davanın hem ilgili ticaret sicili müdürlüğüne karşı hem de son tasfiye kurulu üyelerine veya yoksa son yöneticilere karşı açılması gerekmektedir. Ek tasfiyesi ve ihyası istenilen şirketin son yetkilisi ve tasfiye memurlarının ... ve ... (... ) olduğu anlaşılmaktadır. Ancak ...'ın 29/01/2012 tarihinde vefat ettiği, dava tarihi itibariyle ve halen ...'in sağ olduğu anlaşılmıştır.

Davacı vekili 23/08/2021 tarihli dilekçesi ile dava dilekçesinde davalı ve tasfiye memuru adayı olarak bildirilen ... ve ... sehven dava dilekçesine yazılmış olduğunu belirterek maddi hata sebebiyle bu kişiler yerine ... (...)'nın dosyaya davalı olarak kaydedilmesini talep etmiştir. Mahkememizin 20/09/2021 tarihli ara kararı ile davacının taraf değişikliği talebi kabul görerek dava dilekçesindeki kişiler yerine ...'in dosyaya davalı olarak kaydedilmesine karar verilmiştir.

Böylelikle husumet yönünden dosyada bir eksikliğin kalmadığı anlaşılmıştır.

TTK ve tüm mevzuatımız gereğince şirket veya kooperatifin veya tüzel kişiliklerin tasfiye ve sicilden terkin işlemleri sırasında tüm mal varlığı değerlerinin, tüm aktif ve pasiflerinin, tüm hak ve alacakları ile borçlarının, tüm icra takiplerinin ve davalarının vs. (tüm maddi ve manevi hak ve borçlarının) nazara alınması gerekmektedir.

Dosyaya celp edilen Konya . Asliye Hukuk Mahkemesinin ... esas sayılı dosyasının incelenmesinde; söz konusu dosyada dava konusu olan taşınmazda ... Konut Yapı Kooperatifinin hissesinin bulunması sebebiyle sözü geçen kooperatifin ihyasının ve ek tasfiyesinin sağlanması için davacı şirkete yetki ve süre tanındığı görülmüştür.

İncelenen dava dosyası içeriğinden anlaşıldığı üzere, dava konusu kooperatifin henüz tasfiye edilmemiş mal varlığı bulunmaktadır. Kooperatifin bilinen veya bilinmeyen tüm aktif ve pasiflerinin eksiksiz tasfiyeye tabi tutulabilmesi ve ek tasfiyesinin tamamlanabilmesi için kooperatifin ticaret sicilindeki terkin kaydının silinmesine ve ihyasına karar vermek gerekmiştir. Ayrıca davaya konu kooperatif, tasfiyeyi kendisi gerçekleştirdiğinden eksik kalan tasfiye işlerini yapmak üzere davalı ... (...)'nın tasfiye memuru olarak atanmasına karar verilmiştir.

Her ne kadar davalı ... yaşı ve sağlık sorunları sebebiyle ilgili kooperatifin tasfiye memurluğunu yapamayacağını belirtmiş ise de; ilgili kooperatifin hayatta olan son yetkilisi ve aynı zamanda son tasfiye memurunun davalı ... olduğu, zamanında tasfiyenin adı geçen kişinin katılımıyla gerçekleştirildiği, ... yerine dosyaya bildirilen ... isimli kişinin ilgili kooperatifin tasfiyesinde görev almadığı, hakkaniyetin yeniden atanacak tasfiye memurunun son tasfiye memurları arasından seçilmesini gerektirdiği, ...'in tasfiye memurluğu görevini yerine getirmesine engel teşkil eden sağlık sorunlarına ilişkin dosyaya ispatlayıcı bir belge sunmadığı,

nitekim İstanbul BAM. Hukuk Dairesinin ... E., ... K., sayılı kararında, tasfiye memurluğu yapmasına engel sağlık sorunlarını ispatlayamayan son tasfiye memurunun ek tasfiyeyi sağlamak üzere yeniden görevlendirilmesinin daha uygun olacağının belirtiği, bu itibarla emsal alınan istinaf mahkemesi kararı da gözetilerek davalı ...'in yeniden tasfiye memuru olarak atanması gerekmiştir.

Yerleşik Yargıtay uygulamasına göre tasfiyesi kendisi tarafından sağlanan kooperatifin ihyasının ve ek tasfiyesinin dava edilmesi halinde tasfiyeyi gereği gibi yerine getirmeyen son tasfiye memurları hasım olup, kusurları nispetinde yargılama giderlerinden sorumludur. Bu itibarla davalı ... (...) aleyhine yargılama gideri ve vekalet ücreti takdiri gerekmiştir. Diğer taraftan yasal hasım olan Ticaret Sicil Müdürlüğü aleyhine ise herhangi bir yargılama giderine hükmedilmemiştir.

Yukarıda belirtilen yasal düzenlemeler ve açıklamalara göre; Konya . Asliye Hukuk Mahkemesi'nin ... esas sayılı dosyasında dava konusu kooperatifin temsil edilebilmesi ve ek tasfiyesinin tamamlanabilmesi için şirketin ticaret sicilindeki terkin kaydının silinmesine, ihyasına ve son tasfiye memurunun ek tasfiyeyi sağlamak üzere yeniden tasfiye memuru olarak atanmasına ilişkin aşağıdaki hükmün kurulması gerekmiştir.

Başkan Üye Üye Katip