Adana Bölge Adliye Mahkemesi 9. Hukuk Dairesi E.2024/1157 K.2024/1454

... VEKİLİ : Av. ...

DAVALILAR

1 -... -... ... : 2 -... ...

DAVANIN KONUSU

Şirketin İhyası

İSTİNAF KARARININ

KARAR TARİHİ :09/09/2024

YAZIM TARİHİ :09/09/2024

.... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 05/04/2024 tarih ve ... Esas, ... Karar sayılı kararı aleyhine istinaf başvurusunda bulunulmuş olup, istinaf talebinin süresi içinde yapıldığı, başvuru şartlarının yerine getirilmiş olduğu ve istinafa başvuru koşullarının mevcut olduğu dosya üzerinde yapılan ön inceleme sonucu anlaşılmakla yapılan istinaf incelemesi sonucunda;

İDDİALARIN ÖZETİ

Davacı vekili dava dilekçesi ile; ... Tekstil Sanayi ve Tic. Ltd. Şirketi'nin ana sözleşmesinde yazılı ve ticaret sicili gazetesinde belirtilen konularda ticaret yapabilmek için 09.12.2004 tarihinde ... ve ... tarafından ...

Ticaret Müdürlüğü'ne tescil edildiğini, bu şirketin 30.07.2008 tarih ve ... nolu ortaklar kurulu kararı ile tasfiye sürecine girdiğini, bu süreçte ...'ın tasfiye memuru olarak süreci yürüttüğünü ve 05.08.2010 tarih ve ... sayılı ortaklar kurulu kararı ile şirketin feshedilmesine ve ticaret sicilinden kaydının terkin edilmesine karar verildiğini ve 11.08.2010 tarihinde bu durumun tescil edildiğini, müvekkilinin ihyası istenen şirkete ait iş yerinde çalıştığının tespiti ile eksik ödenmiş bulunan sigorta primlerinin tespiti, eksik primlerin tamamlatılmasına karar verilmesi için 10.06.2023 tarihinde taraflarınca ...

İş Mahmesi'nde dava açıldığını, ... İş Mahkemesi ... Esas sayılı dosyanın 2 nolu celsesinde taraf teşkilinin sağlanması için ... Ticaret Sicili Müdürlüğü'nün sicilinde kayıtlı ... Tekstil Sanayi ve Tic. Ltd. Şirket unvanlı şirketin tüzel kişiliğinin ihyasına karar verilmesini talep etmiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARAR ÖZETİ

.... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 05/04/2024 tarih ve ... Esas, ... Karar sayılı kararı ile; ... İş Mahkemesi'nin ... Esas sayılı dosyası yönünden davacının davayı açmakta hukuki yararının bulunduğu anlaşıldığından davanın kabulü ile, ... Ticaret Sicil Memurluğu'nun ... sicil numarasında kayıtlı iken tasfiye sonu terkin edilmiş bulunan Tasfiye Halinde ... Tekstil Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin ... İş Mahkemesi'nin ... Esas sayılı dava dosyası, dosyası ve infazı ile sınırlı olmakla üzere ihyasına, şirketin en son tasfiye memuru olan ... TC nolu ...'ın ihyasına karar verilen şirkete ek tasfiye memuru olarak atanmasına, karar kesinleştiğinde karardan bir suretin ... Ticaret Sicil Müdürlüğü'nde tescil ve ilanına

karar verildiği anlaşılmıştır.

DAVALI ... TARAFINDAN İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ

Davalı tarafın istinaf talebi ile.

Dosya numarası ve tarafları belirtilen dava tasfiye memuru olduğu şirketin ihyasına yönelik açılmış işbu davada hasım olarak gösterilmesinin hukuka ve yasaya aykırı olduğunu, davanın husumet yokluğundan reddi gerektiğini, işbu davada mahkemece tarafının hasım olarak kabul edilse dahi dava sonucunda aleyhine harç ve giderleri ile vekalet ücreti olarak dava masraflarının yükletilmesinin de hukuken kabul edilebilir nitelikte olmadığını, huzurda görülen dava davacının tasfiye halinde ...

Tekstil Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nde çalışmış olduğu dönemlere ilişkin olarak ...

İş Mahkemesi'nde açılan sigortalılığın tespiti davasında hukuki prosedürün tamamlanıp yasal olarak tasfiye edilmiş şirketin yalnızca ilgili dava yönünden ihyasına ilişkin olduğunu, ilgili şirketin ihyasının tarafınca gerçekleştirildiğini ve tasfiye şartları hukuken tarafınca yerine getirildiğini, işbu tarihte davacı tarafından ilgili şirkete yöneltilen dava, şirketin tasfiyeye girdiğine dair ilandan sonra tasfiye sürecinde açılması gerektiğini, davacı yan tarafından tasfiye işlemleri gerçekleştirildikten sonra açılan davada kendisinin ve ilgili şirketin kusurunun bulunmadığını,

davacı yan tarafından sigortalılığın tespiti için açılan dava yönünden şirketin ihyasının zorunlu olması nedeniyle işbu davanın açılması neticesinde tasfiye memuru olarak kendinden harç ve yargılama giderlerinin yükletilmesinin hukuki olmadığını, ... İş Mahkemesi'nde açılan davada haklı olduğunu gösterir henüz bir bilgi veya belge de bulunmadığını. Bu nedenlerle. Mahkemece takdir olunacak diğer hususlar karşısında 05/04/2024 tarih ... Esas, ...

Karar sayılı kararın kaldırılmasını talep etmiştir.

DELİLLER

.... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 05/04/2024 tarih ve ... Esas, sayılı dosyası ve tüm dosya kapsamı,

HUKUKİ NİTELENDİRME, DELİLLERİN VE İSTİNAF SEBEPLERİNİN DEĞERLENDİRİLMESİ ve GEREKÇE :

Dava, tasfiye sonucu ticaret sicilden terkin edilen şirketin ihyası istemine ilişkindir.

Davacı tarafından ... İş Mahkemesi'nin ... Esas sayılı dosyası ile ... Tekstil Sanayi ve Ticaret Limited Şirketini hasım göstererek işçi alacağından dolayı alacak davası açıldığını, yargılama sırasında ... Tekstil Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin sicilden terkin edildiğinin öğrenildiğini, ... İş Mahkemesi'nce taraf teşkilinin sağlanması için süre verildiğini ileri sürerek ... Tekstil Sanayi ve Ticaret Limited Şirketini 'nin ihyasına karar verilmesini talep etmiştir.

İlk derece mahkemesince davanın kabulüne karar verilmiş, karara karşı davalı Tasfiye Memuru ... tarafından istinaf kanun yoluna başvurulmuştur.

İstinaf incelemesi, HMK'nın 355. maddesi uyarınca, ileri sürülen istinaf sebepleri ve kamu düzeni yönüyle sınırlı olarak yapılmıştır.

Dava konusu ... Tekstil Sanayi ve Ticaret Limited Şirketini'nin sicil dosyasının incelenmesinde 11.08.2010 tarihinde tasfiye sonucunda terkin edildiği anlaşılmıştır.

6102 sayılı TTK.nun 547.maddesinde, "Tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklıların şirket merkezinin bulunduğu yerdeki Asliye Ticaret Mahkemesi'nden bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar şirketin yeniden tescilini isteyebilecekleri, mahkemece istemin yerinde olduğuna kanaat getirilmesi halinde şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verileceği ve bu işlemlerin yapılması için son tasfiye memurlarının veya yeni bir veya bir kaç kişinin tasfiye memuru olarak atanarak tescil ve ilan ettirileceği" belirtilmiştir.

Şirket tüzel kişiliğinin sona erebilmesi için şirketin tasfiye işlemlerinin eksiksiz ve tam olarak yapılmış olması gerekmektedir. Bu işlemlerin veya kararın hatalı olması halinde gerçek anlamda bir tasfiyeden söz etmek mümkün değildir. Eksik ve hatalı işlem sonucu şirketin sicilden tasfiye sonucu terkinine karar verilmiş ise, bundan zarar görenler veya o işlemi gerçekleştirenler şirketin ihyasını talep etme hakkına sahiptir.

Davacının, sicilden terkin edilen şirket aleyhine açılan derdest davada taraf teşkilinin sağlanması için şirketin ihyasını istemekte hukuki yararı mevcuttur. İhya davasında davacının asıl davasına ilişkin delil sunması gerekmediği gibi bu konuda delil değerlendirilmesi de yapılamaz. Bu hususların davacının açtığı tazminat davasında değerlendirilmesi gerekmektedir. TTK'nın 547. maddeye göre açılan ihya davalarında süre de söz konusu değildir.

İhya kararı verilebilmesi için tasfiye memurlarının tasfiye işlemlerinde kusurlarının bulunması ve rücu davasının tasfiye işlemleri tamamlanmadan önce açılması da gerekmez.

Ortaklar kurulu kararı ile fesih ve tasfiyesine karar verilen şirketin tasfiyesi sonucu sicilden kaydının silinmesinden sonra açılan ihya davasında Ticaret Sicil Müdürlüğü yasal hasım olduğundan yargılama giderlerinden sorumlu değil ise de, davacı ihya davası açmakta haklı olduğundan HMK'nın 326/1. maddesi uyarınca aleyhine karar verilen davalı son tasfiye memuru yargılama gideri ve vekalet ücretinden sorumludur (Yargıtay 11. H.D.'nin 08/09/2019 tarih 2019/3602 E., 2019/6319 K., 22/02/2017 tarih 2017/279 E., 2017/1041 K. Sayılı ve 11/10/2022 tarih 2022/5363 E 2022/6868 K sayılı kararları bu yöndedir).

Somut olayda; davacının eldeki davayı açmakta hukuki yararının olduğu, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun (TTK) 547/1. maddesi kapsamında ek tasfiye işlemleri için şirketin ihyası şartlarının oluştuğu, davalı tasfiye memurunun istinaf sebeplerinin yerinde olmadığı değerlendirilmiştir.Ticaret Sicil Müdürlüğü yasal hasım olduğundan yargılama giderleri ve vekalet ücretinden sorumlu değildir.İşbu davada davacının ihya davası açmasında hukuki yararı bulunduğundan 6100 sayılı HMK'nın 326/1 maddesi gereği davalı tasfiye memuru yargılama gideri ve vekalet ücretinden sorumlu olduğundan davalının bu yöndeki istinaf sebebi yerinde görülmemiştir.

Yukarıda açıklanan nedenlerle ilk derece mahkemesince verilen kararın usul ve yasaya uygun olduğu anlaşıldığından, davalı Tasfiye Memuru ... tarafından yapılan istinaf başvurusunun reddine karar verilerek hüküm fıkrasının aşağıdaki şekilde kurulması uygun görülmüştür.

... · Başkan · ... · ¸e-imzalıdır · ... · Üye · ... · ¸e-imzalıdır · ... · Üye · ... · ¸e-imzalıdır · ... · Katip · ... · ¸e-imzalıdır