Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 11. Hukuk Dairesi E.2024/890 K.2025/1680

Taraflar arasında görülen davada yerel mahkemece verilen karar davacı vekilince istinaf edilmekle, dosyadaki tüm belgeler okunup, incelendikten sonra işin gereği görüşülüp, düşünüldü:

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle, davalı aleyhine .. . Müdürlüğünün .. Esas sayılı dosyası ile icra takibi başlatıldığını, davalının süresinde borca ve takibe itiraz ettiğini, yapılan itirazın haksız ve hukuka aykırı olduğunu ileri sürerek itirazın iptaline, takibin devamına, alacağın ..sinden aşağı olmamak üzere davalı aleyhine icra inkar tazminatına karar verilmesini talep etmiştir.

CEVAP

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle, müvekkiline yapılan tebligatın usulsüz olarak yapıldığını, davaya konu kredi sözleşmedeki imzayı kabul etmediklerini, müvekkilinin muaccel herhangi bir borcunun olmadığını, davacı tarafın ileri sürmüş olduğu iddialar ve alacak talebinin gerçeği yansıtmadığını, yapılan takibe açılan davaya itirazlarının devam ettiğini, müvekkili aleyhine açılan davanın haksız ve hukuka aykırı olduğunu savunarak davanın reddi ile davalı aleyhine kötüniyet tazminatına hükmedilmesini istemiştir.

KARAR

Mahkemece, davacı alacaklı tarafından davalı borçlu hakkında icra takip dosyasında ilk olarak.. tarihinde ipoteğin paraya çevrilmesi yolu ile ilamlı takip yapıldığı, bu takibe yönelik borçlu tarafın şikayeti üzerine ... İcra Hukuk Mahkemesinin.. Esas ..

Karar sayılı ilamı ile icra emrinin iptaline karar verildiğini, akabinde davacı alacaklı tarafından ..tarihinde ipoteğin paraya çevrilmesi yolu ile ilamsız takip yapıldığını, İİK'nın 43. maddesine göre takip alacaklısı davacının ipoteğin paraya çevrilmesi yolu ile ilamlı takibini, ipoteğin paraya çevrilmesi yolu ile ilamsız takibe çevirdiği, talebin kanun hükmü kapsamında olmadığı, usulüne uygun takip yapılmasının itirazın iptali davasının şartı olup mahkemece resen gözetilmesi gerektiği, davacı alacaklı tarafından davalı borçluya karşı usulüne uygun takip yapılmadığı gerekçesiyle davanın usulden reddine karar verilmiştir.

İSTİNAF NEDENLERİ

Davacı vekili istinaf başvuru dilekçesinde özetle, borçlu .. Gıda Sanayi ve A.Ş.'nin borçları sebebiyle, müvekkili bankaya 1. dereceden .. TL.. dereceden ... TL bedelle ipotekli bulunan .... vasıflı taşınmaz hakkında .. İcra Müdürlüğü'nün ..Esas sayılı dosyasından ipoteğin paraya çevrilmesi yolu ilamlı takip başlatıldığını, anılan takip kapsamında borçtan sorumlulara icra emri gönderildiğini, borçlular tarafından yapılan . .. İcra Hukuk Mahkemesinin ..

Esas sayılı şikayet dosyasında takibin iptaline yönelik talep reddedilirken, icra emrinin iptaline karar verildiğini, karara karşı tarafca istinaf ve temyiz başvurusu yapılmış olup taleplerin reddedildiğini ve yerel mahkeme kararının kesinleştiğini,kararın kesinleşmesi akabinde takip iptal edilmeyip icra emri iptal edildiğinden ödeme emri düzenlettirilip borçlulara tebliğ edildiğini, borçluların ödeme emrine itiraz etmesi üzerine huzurdaki itirazın iptali davası açıldığını,

ödeme emri gönderilmesini engelleyen hukuki bir düzenleme bulunmadığı gibi emsal .. ilamında da görüleceği üzere alacaklının ipotek akit tablosunun kayıtsız şartsız bir para borcu ikrarını içermemesi nedeniyle ilamlı icra takibi başlatması usule uygun değil ise de ilamsız icra takibi yapılmasına engel olmayıp aynı dosyadan ödeme emri gönderebileceğini, bu nedenlerle ilk derece mahkemesi kararının kaldırılması talebiyle istinaf kanun yoluna başvurmuştur.

İNCELEME VE GEREKÇE

İstinaf kanun yolu başvurusuna konu edilen karar hakkında inceleme; 6100 sayılı HMK'nın 355. maddesi uyarınca, istinafa gelen tarafın sıfatı ve istinaf dilekçesinde belirtilen sebeplerle sınırlı olarak yapılmış, kamu düzenine aykırılık olup olmadığı resen gözetilmiş, ayrıca HMK'nın 357. maddesindeki "İlk Derece Mahkemesinde ileri sürülmeyen iddia ve savunma istinafta dinlenemez ve istinafta yeni delillere dayanılamaz." kuralı nazara alınmıştır.

Dava, icra takibine itirazın iptali istemine ilişkindir.

..Asliye Ticaret Mahkemesinin .. Karar sayılı ilamıyla davanın usulden reddine karar verilmiştir.

Karara karşı davacı istinaf kanun yolu başvurusunda bulunmuştur.

Davacı vekili .. tarihli dilekçesiyle, dosyaya konu .. Müdürlüğü'nün ..esas sayılı takip dosyasına borçlu tarafından yapılan itirazdan borçlu tarafından feragat edildiğini, mezkur icra takiplerinde itirazların kaldırılmasına ve takibin devamına karar verildiğini, gelinen aşamada dosyaya konu .. Esas sayılı takip dosyasına yapılan itirazdan feragat edildiğinden davanın konusuz kaldığını, yargılama gideri ve vekalet ücreti talepleri bulunmadığını belirterek, Dairemizce karar verilmesini talep etmiştir.

Hal böyle olunca, davacı vekilinin istinaf başvurusunun esasa ilişkin sebepler incelenmeksizin kabulü ile, icra takip dosyasına yapılan itirazdan vazgeçilmesi nedeniyle, konusuz kalan itirazın iptali davası hakkında karar verilmesine yer olmadığına karar verilmek üzere ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasına, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, HMK 353/1-b-2 maddesi gereğince aşağıdaki şekilde yeniden hüküm tesisine karar verilmesi gerekmiştir.

. . · Başkan . · ¸e-imzalıdır · . . . · Üye . * · ¸e-imzalıdır · . . · Üye . · ¸e-imzalıdır · . . . · Katip .. · ¸e-imzalıdır