Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 13. Hukuk Dairesi E.2023/143 K.2024/2459

. KARAR TARİHİ :..

Taraf vekillerinin istinaf başvurusu üzerine dairemize gelen dosya incelendi;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili; dava dışı ...adına kayıtlı aboneliğin tesis edildiği işyerinin . ve .. yılları arasında kira sözleşmesiyle ... cihazı konulmak suretiyle kullanıldığını, bu dönem içinde sayacın hiç okunmaması nedeniyle tahakkuk eden ve icra takibine konu olan ....TL borçtan her iki borçlunun müşterek ve müteselsil sorumluluğu bulunduğunu,... Esas sayılı takip dosyası ile borçlular aleyhine icra takibi başlatıldığını, borçlu ..nin borca itiraz ettiğini, bu nedenle borçlunun itirazının iptaline, haksız itirazdan dolayı davalının alacağın % ..'den aşağı olmamak üzere inkar tazminatına mahkum edilmesine, yargılama gideri ve vekalet ücretinin davalıya yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili; müvekkilinin .. makinalarının kurulu bulunduğu bir alanda su kullanmasının hayatın olağan akışına aykırı olduğunu, müvekkili bankanın kiracı olduğunu, aboneliğin mal sahibine ait olması nedeniyle sorumluluğun kendilerine ait olmadığını belirterek davanın reddini talep etmiştir.

Mahkeme ... tarihli kararı ile; davanın kabulüne, davalının... esas sayılı takibine yaptığı itirazın iptaline, takibin devamına, asıl alacak miktarının % ..'si oranında icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine, karar vermiştir.

Karara karşı davalı taraf istinaf kanun yoluna başvurmuştur.

Dairemizin... Sayılı ilamı ile ; mahkemece, konusunda uzman bilirkişilerden oluşan bir heyetten denetime elverişli, davalı tarafça rapora karşı yapılan itirazları karşılar mahiyette, yukarıda anlatılan gerekçeler ışığında bir rapor alınarak hasıl olacak sonuca uygun bir karar verilmesi gerekmektedir. Bu eksik hususların varlığı karşısında, delillerin toplandığından ve değerlendirildiğinden bahsedilemez. Belirtilen delil davanın esasına etkili ve hüküm sonucunu etkileyebilecek niteliktedir. Açıklanan nedenlerle; esasa ilişkin hususlar incelenmeksizin, davalı vekilinin istinaf başvurusunun kabulü ile tahkikat eksikliğinin giderilerek sonuca göre yeniden hüküm kurulması için kararın kaldırılmak suretiyle dosyanın tahkikat mahkemesine gönderilmesine karar verilmiştir.

Dairemiz kaldırma kararı sonrası yerel mahkemece yapılan inceleme sonucu verilen karar ile;.....değerlerine göre sarf edeceği su miktarına tekabül eden alacak miktarı belirlenmiş.." gerekçesi ile davanın kısmen kabulüne, ...sayılı takip dosyasına vaki itirazının kısmen iptali ile takibin ...TL asıl alacak, ... TL gecikme zammı toplamı olan ... TL üzerinden takibin devamına karar tesis edilmiştir.

Karara karşı taraf vekilleri istinaf kanun yoluna başvurmuştur.

İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ

Davacı vekili istinaf başvuru dilekçesi ile; mahkemece verilen kararın eksik inceleme ile usul ve yasaya aykırı bir şekilde verildiğini, mahkemece aldırılan bilirkişi raporlarına itiraz ettiklerini, raporda, yapılan tüm hesaplamalarda Akbank görevlileri veya işyeri sahibi tarafından yaklaşık....senelik uzun süre zarfında (zaman zaman) suyun açık bırakılmış olabileceği veya tesisat arızasından dolayı suyun boşa akmış olabileceği yönünde bir hesaplama ya da ifade de bulunulmadığını, bütün bu itirazlarına rağmen dava dosyasının yeni bir bilirkişi heyetine tevdi edilmediğini,

genel müdürlükleri dışında 3. kişilerin aralarında yapmış oldukları sözleşme/kontrat hükümlerinden kurumlarının bağlı olmadığını, bilirkişinin, taraflar arasındaki kontratta su tüketiminin kim tarafından karşılanacağı yönünde bilgi olmadığını beyan etmesi sebebiyle sanki kurum alacakları yokmuş ya da sorumlular borçlu değilmiş gibi bir algılaya sebiyet verildiğini, .. ... için mülk sahibi ....en işyeri kiralandıktan sonra elektrik aboneliğinin . .. adına alındığını ancak su aboneliğinin alınması için .. müdürlüklerine müracaat edilmediğini,

. işinin . yapmış olduğu işlemin sağlıklı çalışan ve doğru ölçüm yapan su sayacındaki tüketimi mevzuat hükümlerine göre tahakkuk ettirmekten ibaret olduğunu belirterek mahkemece verilen kararın kısmen aleyhlerine olan kısmın ortadan kaldırılmasına karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı vekili istinaf başvuru dilekçesi ile; öncelikle davacı taraf ile müvekkili banka arasında husumet bulunmadığını, ayrıca yerel mahkemece kararda gerekçeye yer verilmediğini, müvekkili banka ile iş yeri sahibi arasında yapılan protokol gereği iş yeri kullanım süresi..... tarihleri arasında iken davacı tarafın ileri sürdüğü kullanım aralığının ....tarihleri arasında olduğunu bu sebeple abonelik tarihlerinin doğru olmadığını,

mahkeme huzurunda dinlenilmiş olan tanıkların beyanları göz önünde bulundurulduğunda ...(otomatik vezne makinesi) cihazının hem kullanım hemde kullandırma aşamalarının hiçbirinde su tüketimi olmadığının ve kullandırılmadığının açık bir şekilde görüleceğini, dosya kapsamlı bir şekilde incelendiğinde, bilirkişi raporu göz önünde bulundurulduğunda ve rasyoel bir şekilde düşünüldüğünde bu borçtan dolayı müvekkili bankanın sorumlu olmasının hukuka aykırı ve tutarsız olduğunu, kendisinden beklenen gerekli özeni göstermeyen ve yükümlülüklerini yerine getirmeyen .... bu borçtan dolayı bizzat sorumlu olduğunu,

ayrıca mahkemece icra inkar tazimatına hükmedilmesininde hukuka aykırı olduğunu belirterek mahkemece verilen kararın kaldırılmasına karar verilmesini talep etmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Davalı tarafın istinaf incelemesi yönünden;

Dosyada HMK'nın 352. maddesi çerçevesinde yapılan ön inceleme sonucunda;

İnceleme konusu karar, su bedeline ilişkin takibe itiraz neticesinde açılan itirazın iptali davası sonucunda, davanın kısmen kabul kısmen reddine ilişkindir.

Karar, davalı vekili tarafından istinaf edilmiştir.

. .. yayınlanarak ..... tarihinde yürürlüğe giren 6763 sayılı yasanın 41. maddesi ile HMK'nın 341.maddesinin 2.fıkrası değiştirilerek "Miktar ve değeri .. TL'yi geçmeyen mal varlığı davalarına ilişkin kararlar kesindir." hükmü getirilmiş, ayrıca aynı yasanın 44. maddesi ile HMK'ya eklenen Ek Madde-1'in 1. fıkrası ile parasal sınırların her yıl tespit edilen yeniden değerleme oranında artırılarak uygulanacağı, 2. fıkrası ile de parasal sınırların uygulanmasında hüküm tarihinin esas alınacağı düzenlemesi yapılmıştır.

Yeniden değerleme oranı sonucunda .... yılı için istinaf yoluna başvuru parasal sınırı ...

Buna göre, ilk derece mahkemesince verilen kararın reddedilen ... TL yönünden istinaf edildiği dikkate alındığında karar tarihi itibarıyla istinaf kanun yoluna başvuru sınırının altında kaldığı, yasa gereği kesin olan bir kararın istinafa tabi olduğunun belirtilmiş olması ise kesinlik sınırının kamu düzenine ilişkin olması nedeniyle taraflara kanun yoluna başvurma hakkı vermeyeceği için sonuca etkili olmadığı anlaşıldığından, HMK'nın 352. maddesi uyarınca, davalı vekilinin istinaf başvurusunun usulden reddine karar vermek gerekmiştir.

Davacı tarafın istinaf incelemesi yönünden. HMK'nun 353. Maddesine göre dosya üzerinde ve HMK'nun 355. Maddesi uyarınca istinaf sebepleri ile sınırlı olarak ve kamu düzeni ile ilgili hususlar yönünden yapılan inceleme sonucunda.

İlk derece mahkemesince yargılama sırasında uzman bilirkişiden alınan ve gerekçeli, detaylı, taraf ve yargı denetimine elverişli bilirkişi raporu esas alınarak davacı kurum personelleri tarafından söz konusu iş yerinin . olması ve sürekli kilitli olmasından dolayı kira dönemi boyunca sayaç okunmasının yapılmadığı, dava dışı ... arasında yapılan protokolde su tüketiminin kim tarafından karşılanılacağının belirtilmediği,

tanık beyanına göre .. yıl içinde .. den .. kişi için tüketilebilecek su miktarının .... m³ olacağı, davacı .... tarafından yapılan faturalandırmanın protokol başlangıç tarihi olan .... bitiş tarihlerinin olması gerektiği, .... tarihleri arasında toplam...m³ su tüketiminin sadece ... için kullanılan bir iş yeri için doğru olamayacağı, takip tarihinde ... dolayısıyla davalı bankanın .- TL. asıl alacak + .... temerrüt faizi olmak üzere Toplam ....- TL. borçlu olduğu gerekçesiyle verilen kararın,

mahkemece dosyada bulunan delillerin takdirinde hata yapılmadan iddia ve savunma ile birlikte hukuka uygun şekilde değerlendirilmek suretiyle Dairemizce de benimsenen yasal ve hukuksal gerekçelere ve maddi delillere dayandırılarak verilmiş olduğu anlaşılmakla, usul ve yasaya uygun olduğu tespit edilen karara yönelik davacı tarafın istinaf sebepleri yerinde görülmediğinden reddine karar vermek gerekmiştir.

.. · .. · ¸e-imzalı Üye · .. · ¸e-imzalı Üye · .. · ¸e-imzalı Katip · .. · ¸e-imzalı İş bu karar...tarihinde yazılmıştır.