Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 3. Hukuk Dairesi E.2023/285 K.2024/233

3. Hukuk Dairesi

DOSYA NO

KARAR NO

TÜRK MİLLETİ ADINA

İSTİNAF KARARI

BAŞKAN : ... (...)

ÜYE : .. (...)

ÜYE : ... (...)

KATİP : ... (...)

İNCELENEN KARARIN

MAHKEMESİ : ŞANLIURFA ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

TARİHİ

NUMARASI

DAVACI

VEKİLİ : Av.

DAVALI

VEKİLLERİ : Av. ...

DAVANIN KONUSU

İtirazın İptali

İSTİNAF KARARININ

TARİHİ

YAZIM TARİHİ

Davalı vekili tarafından süresinde verilen dilekçe ile yukarıda tarih ve sayısı gösterilen mahkeme kararının istinaf incelemesi yapılarak kaldırılması talep edildiğinden, istinaf sebepleri ve kamu düzenine ilişkin hususlarla sınırlı olarak yapılan inceleme sonunda, gereği düşünüldü;

I. YARGILAMA SÜRECİ

A.Dava

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili ile davalı şirket arasında .. tarihinde . ., .parsel sayılı taşınmaz üzerine kurulacak olan . . . yapım işi için eser sözleşmesi imzalandığını, müvekkilinin üzerine düşen yükümlülüklerini yerine getirdiğini, ancak davalının ... Euro bakiye alacağı müvekkiline ödemediğini, davacı alacakları tahsil etmek amacıyla ...........Esas sayılı dosya ile takip başlatıldığını, davalının yetki, faiz ve borca itiraz etmesi üzerine takibin durdurulduğunu, bu nedenlerle icra takibine yapılan itirazın iptali ile takibin devamına, davalının alacağın...........sinden az olmamak kaydıyla ... tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini dava etmiştir

B.Cevap

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; yetkisiz mahkemede dava açıldığını, ..........

E. sayılı dosyaların birleşmesi gerektiğini, davacının faiz belirtmeden icra takibi başlattığını, davacının kapsam artış tutanağı, fatura gibi yeni bilgi ve belge sunmasına müvekkilinin muvafakat vermediğini, sözleşmeye göre kapsam dışı yapılacak işlerin şekil şartına bağlı olduğunu, müvekkilinin bu konuda muvafakat vermesi gerektiğini, davacının yükümlülüklerini yerine getirmediğini, yerine getirmiş olduğu yükümlülükleri de ayıplı olarak ifa ettiğini, davacının sözleşme kapsamında yükümlendiği işlerini eksik ve ayıplı yaptığı ya da bazılarını hiç yapmadığı ............

İş sayılı dosyası ile tespit edildiğini, davacının işi zamanında ve eksiksiz olarak teslim etmediğini, davacının ihtarnameye rağmen . kabulünde hazır bulunmadığını, bu nedenlerle davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

C.İlk Derece Mahkemesi Kararı

Mahkemece yapılan yargılama sonunda; dava taraflar arasında imzalanan sözleşmenin 6. maddesinde yetkili mahkemelerin . ., yetkili . . ise . . . olduğu hususu belirtilmiş olup davanın yetki yönünden reddine, mahkemenin yetkisizliğine karar verilmiştir.

D.BAM Kaldırma Kararı

Mahkemece kararın istinaf edilmesi üzerine . .....'nin ..... tarih ve E., .K. sayılı ilamı ile; "...HMK'nın 18. maddesi hükmü gereğince, yazılı şekil, yetki sözleşmesi için geçerlilik şartıdır. Yazılı olmayan yetki sözleşmesi geçersizdir. Davalının dayandığı sözleşme teklifinde davacının yetkili temsilcisinin imzası bulunmadığına göre geçerli bir yetki sözleşmesinden söz etmek olanaksızdır. Böyle olunca mahkemece, yetki itirazının reddine karar verilmek suretiyle işin esasına girilerek hasıl olacak sonuca uygun bir karar verilmesi gerekirken, yazılı şekilde hüküm kurulması..." isabetsizliğinden kararın kaldırılmasına karar verilmiştir.

E. Kaldırma Kararı Sonrası Verilen Karar

Mahkemece yeniden yapılan yargılama sonunda; davanın kabulü ile, davalının ......... Esas sayılı dosyasına yaptığı itirazın iptali ile takibin devamına, asıl alacak miktarına takip tarihinden itibaren taleple bağlılık kuralı dikkate alınarak yıllık .......oranını geçmemek üzere . . euro ile açılmış bir yıl vadeli mevduat hesabına ödediği en yüksek faiz oranı uygulanmasına, takip tarihindeki kur dikkate alınarak asıl alacak üzerinden hesaplanan............. TL . . tazminatının davalıdan alınarak davacıya ödenmesine, davalı vekilinin kötü niyet tazminatı talebinin reddine karar verilmiştir.

II. İSTİNAF SEBEPLERİ

A.İstinaf Yoluna Başvuranlar İlk derece mahkemesinin yukarıda belirtilen kararına karşı davalı vekili süresi içerisinde istinaf yoluna başvurmuştur. B.İstinaf Sebepleri:

Davalı vekili istinaf dilekçesinde özetle; delillerin gereği gibi toplanmayıp sadece davacı tarafın defterleri üzerinde bilirkişi incelemesi yapılarak rapor tanzim edildiğini ve bilirkişi raporuna dayanarak hüküm kurulmasının hukuka ve yasalara aykırı olduğunu, ek bilirkişi raporuna yaptıkları itirazın mahkemece dikkate alınmadığını, davacının edimini yerine getirmediğini, faturanın içeriğine 8 gün içerisinde itirazda bulunulmadığı takdirde sadece faturada belirtilen verilerin doğruluğunu ispatlayacağını, faturanın verilmesine neden olan iş veya hizmetin eksiksiz yapılmış olduğunu ispatlamayacağını, davacının işin tümüyle,

eksiksiz şekilde yapılmış olduğunu kanıtlaması gerektiğini, . . . imzaladığı ...... tarihli tutanakta . .... rölenin müvekkiline teslim edilmediğini, geçici kabullerin davacının edimini eksiksiz, ayıpsız tamamladığı anlamına gelmeyeceğini, eksik ve ayıplı işleri ihtarname ile davacıya bildirdiklerini, eksik ve ayıplı işleri başka bir firmaya yaptırdıklarını, keşif yapılmadan rapor düzenlenmesinin hatalı olduğunu, fatura tebliğ edilmeden kesinleşmenin mümkün olmayacağını, bu nedenlerle mahkeme kararının kaldırılmasını talep etmiştir.

IV. KARAR

Yukarıda açıklanan gerekçelerle;

1. İncelenen kararın usul ve esas yönünden hukuka uygun olduğu anlaşıldığından davalı vekilinin istinaf başvurusunun HMK'nın 353/1-b,1. maddesi gereğince ESASTAN REDDİNE,

2. Alınması gerekli 4.057,65 TL nispi istinaf karar ve ilam harcından istinaf yoluna başvurulurken peşin alınan 1.014,50 TL harcın mahsubu ile bakiye kalan 3.043,15 TL harcın davalıdan alınarak hazineye irad kaydına,

3. İstinaf yargılaması sırasında duruşma açılmadığından vekalet ücreti takdirine yer olmadığına,

4. Davalı tarafından yapılan istinaf yargılama giderinin kendi üzerinde bırakılmasına,

5. Gider avansından varsa artan kısmın yatırana iadesine,

6. HMK'nın 302. ve 359. maddeleri uyarınca tebligat ve kararın gereğinin yerine getirilmesi için gerekli bildirimlerin ilk derece mahkemesince yapılmasına dair,

Dosya üzerinde yapılan inceleme sonunda HMK'nın 362/1-a maddesi uyarınca miktar itibariyle KESİN olarak oybirliği ile karar verildi.....

Başkan Üye Üye Katip .