İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 12. Hukuk Dairesi E.2021/1157 K.2021/1059

Taraflar arasında görülen dava neticesinde ilk derece mahkemesince verilen kararın davacı vekilince istinaf edilmesi üzerine düzenlenen rapor ve dosya kapsamı incelenip gereği görüşülüp düşünüldü;

DAVA

Davacı vekili dilekçesinde ünvan ve mersis numaraları verilen şirketin 17.03.2010 tarihinde kurulmuş olup, yine aynı tarihte Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde ilan edildiğini,şirketin kuruluşundan sonra 13.12.2012 tarihinde şirket hisse devri gerçekleştirildiğini, söz konusu hisse devri ile beraber şirketin müvekkili ... adına tek ortaklı limited Şirket sıfatına haiz olduğunu, kuruluşundan itibaren şirketin son olarak 18.07.2013 tarihinde yalnızca adres değişikliğinde bulunmuş olup bu tarihten itibaren herhangi bir işlemde bulunmadığını, yine şirketin fiili olarak aktif olmadığını, işbu şirketin tasfiye edileceğini,

tasfiye işlemleri için şirketin mali müşavirine 08.10.2020 tarihinde yetki veren müvekkilinin imza sirküleri geçerlilik süresinin dolmuş olması üzerine imza sirkülerini yenilemek ve tasfiye işlemlerinin yürütülmesi adına karar defterinin şirketin mali müşavirine teslim edildiğini,

mali müşavirin ilgili ticari defter ve sair evrakları kendi himayesi altına iken kaybettiğini,ziyaın kendi iradesi dışında meydana geldiğini,yine aynı şekilde müvekkilinin şirketin kurulduğu tarihten bu yana ilgili defterleri basiretli tacir gibi muhafaza etmesine rağmen tasfiye işlemlerinin yürütülmesi amacı ile defterleri şirketin mali müşavirine teslim etmesinin ardından 10.02.2021 tarihinde defterlerin kaybolduğunu öğrendiğini,

ticari defterlerin ziya olmasından itibaren TTK 82/7 maddesi gereğince belirtilen yasal süresi içinde iş bu davayı açtıklarını belirterek şirketin karar defterinin zayi olduğuna dair zayi belgesi verilmesini talep etmiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

Mahkemece davacı şirketin ve mali müşavirin karar defterini kaybederek basiretli davranmadığı,defterin kaybolmasının TTK 82 maddesinde sayılan zayi nedenlerinden biri olmadığı gerekçesi ile davanın reddine karar verilmiştir.

İSTİNAF SEBEPLERİ

Davacı vekili istinaf dilekçesinde,davacıya ait tek ortaklı şirketin fiili faaliyetinin olmadığı, faal olmayan şirketin tasfiye edileceği,davacının gerekli özeni gösterdiği, davanın öğrenme tarihinden itibaren yasal süre içinde açıldığı,şirket tasfiyesinde herhangi bir zararın söz konusu olmadığı, davacı şirketin en son faal olduğu dönem 18.07.2013 tarihinden itibaren faaliyeti bulunmaması nedeni ile vergi borcu anlamında sorumluluğu da olmayacağını belirterek ilk derece mahkemesince verilen kararın kaldırılmasına ve davanın kabulüne karar verilmesini talep etmiştir.

GEREKÇE

Dava TTK 82/7 maddesine göre açılan zayi belgesi verilmesine ilişkindir.Davacı şirketin Ticaret Sicil kaydı çıkarılmış, davacının 11.03.2020 tarihine kadar yetkilisi olduğu , ancak dava tarihi itibarı ile yetkisinin sona erdiği anlaşılmıştır.TTK 82 maddesinde ,defter ve belgelerin ziyaının tacirin iradesi dışında elinde olmayan bir nedenle meydana gelmiş olması hali 6102 sayılı TTK'nın 82/7. maddesi kapsamında kalmaktadır Tacir basiretli bir iş adamı olmanın gerektirdiği özeni göstererek defter ve belgelerini saklamalı ve zayi olmaması için üzerine düşen bütün yükümlülükleri ihtimam ile yerine getirmelidir.

Dava dilekçesinin incelenmesinden , davanın ...'un şahsi vekaletnamesi ile vekil tarafından davanın açıldığı, yine dava dilekçesinde ... yanında dava dışı şirketin adının yazılı olduğu, bu şekli ile vekil olarak hareket edenin dava dışı şirket adına dava açması mümkün olmadığı gibi HMK 114/1-e maddesi gereğince vekilin davayı takip yetkiside bulunmamaktadır.

Ancak TTK 82/7 maddesi gereğince ziyaın öğrenildiği tarihten itibaren 15 gün içinde iş bu davanın açılması gerektiğinden davacının davayı takip yetkisi konusundaki eksikliğin giderilmesinden sonra değerlendirilmesi için HMK 353/(1)a-4 maddesi gereğince ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasına karar verilmiştir.