İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 12. Hukuk Dairesi E.2023/807 K.2023/748

İhtiyati tedbir talebinin reddine ilişkin ara kararın ihtiyati tedbir talep eden davacı vekili tarafından istinaf edilmesi üzerine dosya kapsamı incelenip gereği görüşülüp düşünüldü.

TALEP

Davacı vekili. Müvekkilinin, davalı ...'nin kızı dava dışı ... Ltd.

Şti'nin %45 hissedarı olup; davalı ...'nin ise bu şirketin diğer hissedarı ve aynı zamanda şirketi temsile yetkili olduğunu, şirket kaynaklarını menfaatleri doğrultusunda kullandığını,rekabet kurallarını ihlal ederek ...’ye ve müvekkiline zarar verdiğini, özel harcamalarını şirket cari hesabından ortak cari hesabına aktardığı paralar ile karşıladığını ve karşılığını şirkete iade etmediğini,ortaklar hesabında görünen ve aslında karşılığı bulunmayan bu paraların varlık barışı uygulaması ile sözde hukuki zemine kavuşturulmaya çalıştığını, şahsının boşanma davasının avukatı olan ...’in ücretini şirket kaynaklarından ödediğini,

şirketin işlerini de ... Bey’e devrederek kendince şahsi işlerine bu şekilde kaynak oluşturduğunu, davalının aleyhine, müvekkilinin annesi yani ... tarafından 17.01.2022 tarihinde İst.Anadolu 18. Aile Mahkemesi’nin 2022/118 esas sayılı dosyası ile açılan boşanma davasını hazmedemediği için; korona sebebiyle uzun zamandan beri evden çalışan ...’nin iş akdini sözde devamsızlık nedeniyle feshettiğini, ...

Hanımın, ...’nün kuruluşundan beri şirketin muhasebe müdürü olarak şirketin bugünlere gelmesini sağlamış çok kıymetli bir çalışanken, davalı ...'in, bu haksız ve hukuka aykırı feshinin esas amacının davalının rekabet yasağına aykırı bir şekilde yeni bir şirket kurup, mevcut müşterilerini bu şirkete aktarmanın yolunu açmak olduğunun anlaşıldığını, şirketin varlıklarını adına kurduğu şirkete aktardığını, ... Tic. Ltd.

Şti'ne davanın devamı süresince tedbiren kayyum atanmasını talep etmiştir.

ARA KARARI

Mahkemece; bir şirkete kayyım atanmasının yegane yolu, şirketin yasal organlarının mevcut olmaması hali olduğunu, bu kural 4721 sayılı TMK'nın 427/4. maddesinde ifade edildiğini, bu maddeye göre: Bir tüzel kişi gerekli organlardan yoksun kalmış ve yönetimi başka yoldan sağlanamamışsa, yönetim kayyımı atanması gerektiği, seçilmiş yönetim kurulu bulunduğu takdirde organ yokluğundan sözetmek mümkün olmadığı gibi, mevcut yönetimin, çalışamaz halde olması da TTK' nin sistematiği içinde giderilmesi her zaman mümkün olduğunu, somut olayda; davalı ...'nin ise dava dışı ... şirketinin temsile yetkili olduğu,

... şirketinin müşterilerini, kendi kurduğu ... Ltd. Şti'ne yönlendirdiğini,dava dışı ... Ltd. Şti'ne temsil kayyumu atanmasını talep edilmekle birlikte, yapılan incelemede temsil kayyumu atanması talep edilen şirketin dosyanın tarafı olmaması, ihtiyati tedbir şartlarından olan yaklaşık ispat sağlanmadığından şirkete temsil kayyumu atanması talebinin reddine karar verilmiştir.

İSTİNAF SEBEPLERİ

Davacı /ihtiyati tedbir isteyen vekili ; ara kararın kaldırılmaması halinde ...’nün diğer ortağı olan müvekkil açısından telafisi imkansız zararların ortaya çıkacağını; davalı ...'in , ...’yü kendi şartlarında yönetmeye devam edip, müvekkilinin şirket ortaklığından kaynaklanan haklarını kullanmasına engel olacak şekilde şirket menfaatine aykırı kararlar almaya devam edeceğini,

davalı ...’in haksız rekabet kurallarına aykırı davranarak özen ve bağımlılık yükümlülüğünü ağır bir şekilde ihlal ettiği diğer davalı şirket ve ...’nün ticaret sicil kayıtları ile dahi ortada olduğunu,yaklaşık ispatın sağlandığı,davalı ...’in yönetim yetkisinin sınırlandırılması ancak ...’ye kayyum atanması ile mümkün olup ...’nün işbu davada taraf olarak gösterilmemesinin kayyum atanması kararı yönünden hiçbir önemi olmadığını,

TTK’nın 630/2. maddesi kapsamında ...’yü özen ve bağlılık yükümlülüklerine aykırı olarak yöneten davalı ...’in yönetim yetkisinin sınırlandırılarak tedbiren ...’ye kayyum atanması talebinin reddine karar veren ara kararın kaldırılarak ...’ye tedbiren kayyum atanmasına karar verilmesini talep etmiştir.

GEREKÇE

Dava ve talep; davalıların hukuka aykırı eylemleri kapsamında ... ve davacıya verdiği zararların tespitine, Davalı ...’nin, ... ltd.Şti’ndeki yönetim hakkı ve temsil yetkisinin kaldırılmasına ve müdürlükten azline. Davalı ... aleyhine kanuni sorumluluğu olan genel kurulu toplama görevini yerine getirmemesi sebebiyle verdiği zararın yargılama aşamasında tam ve kesin olarak saptanması halinde HMK’nın 107. Maddesi gereğince talep artırılmak üzere şimdilik TTK’nın 555.

Maddesi kapsamında ... lehine 1.000-TL tazminata hükmedilmesine ,Davalıların haksız rekabet hükümlerine aykırı davranarak oluşturdukları zararın belirlenmesi halinde şimdilik davalılar aleyhine 10.000- TL maddi tazminata hükmedilmesine,davalıların haksız rekabete aykırı davranışlarının engellenmesine, Davalı ...’in görevini özenle yerine getirmemesi ve şirketin geleceğini tehlikeye sokması sebepleriyle ...

Ltd.Şti’ne davanın devamı süresince tedbiren kayyum atanmasına ilişkindir.HMK 390/3 maddesi “Tedbir talep eden taraf, dilekçesinde dayandığı ihtiyati tedbir sebebini ve türünü açıkça belirtmek ve davanın esası yönünden kendisinin haklılığını yaklaşık olarak ispat etmek zorundadır. “hükmünü haizdir.Davacı şirket ortağı;

şirketin müdürü ve ortağı davalının ... şirketini zarara uğratıcı işlemler yaptığı ,yönetimden ayrılmadan davalı şirketi kurduğu bu şekilde rekabet yasağının ihlal edildiği , haksız rekabet teşkil eden eylemlerde bulunduğu iddiası ile zararlarının tazmini ile davalıların haksız rekabetinin engellenmesine ,verdikleri zararın tazmini istekleriyle açtığı davada ortağı olduğu ... şirketindeki yönetim yetkisinin dava süresince kaldırılmasını ve şirkete kayyım atanması talep edilmektedir.

Davalının varsa özen yükümlülüğüne aykırı davranışları , haksız rekabet eylemlerinin tesbiti ancak yapılacak yargılama sonucu belirlenecektir.Davalı şirketin kuruluşu ile rekabet yasağının ihlal edilip edilmediği ,şirket müdürünün rekabet yasağının kaldırılıp kaldırılmadığı hususları yapılacak tahkikat ile belirlenip bir sonuca varılacaktır.

Tahkikatı gerektiren hususlar mevcut olduğundan davacının iddia ve beyanları ile davanın bu aşamasında yaklaşık ispatın sağlandığının kabulüne olanak bulunmadığının kabulü gerekmektedir. Delil durumunda bir değişiklik olması halinde davacı tarafça yeniden talepde bulunulması ve talebin mahkemece yeniden incelenmesi mümkün bulunmaktadır.

İlk derece mahkemesinin dava dilekçesi ile talep olunan ihtiyati tedbir talebi bakımından delillerin takdirinde ve ihtiyati tedbir talebinin reddi yönündeki ara kararında isabetsizlik görülmemiştir. Açıklanan nedenlerle, istinaf nedenleri yerinde görülmeyen davacı/ihtiyati tedbir isteyen davacı vekilinin istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiştir.