İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 13. Hukuk Dairesi E.2019/762 K.2019/703

İstanbul 12. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 16/01/2019 tarih ve 2017/551 Esas, sayılı ara kararına karşı istinaf kanun yoluna başvurulmuş ve dosyanın dairemize gönderildiği anlaşılmakla dosya incelendi.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı tedbir talepli dilekçesi ile; alacaklı tarafından İstanbul .... İcra Müd. ... E. Sayılı dosyası ile takip başlatıldığını, icra takibine yasal süresi içinde itiraz ettiğini, adına tapuda kayıtlı olan taşınmazın bulunduğu yerdeki nöbetçi icra müdürlüğüne talimat yazıldığını, Gaziosmanpaşa ....

İcra Müd. .... talimatı ile taşınmazının satışına karar verildiğini, taşınmaz üzerinde değer tespiti yapıldığını, 18.02.2019 günü birinci satış, 15.03.2019 ikinci satış günü olarak ilan edildiğini, davalı alacaklı ... Bankası'nın icra takibine konu edilen borcu kendisinden ikinci defa tahsil etmek üzere takibi başlattığını, açıklanan nedenlerle. İstanbul ....

İcra Müd. .... sayılı dosyasında yapılan işlem sonucu adına tapuda kayıtlı olan taşınmazın satışına ilişkin alınan icra satışının tedbiren durdurulmasını talep etmiştir.Mahkemece 16/01/2019 tarih 2017/551 E. sayılı ara kararla.

"Dava açılış tarihinin, icra takip tarihinden önce olduğu anlaşıldığından, İİK 72/2 maddesi uyarınca taraflar yönünden geçerli olmak üzere icra takibinin tedbiren %15 teminat karşılığında durdurulmasına" karar verilmiş, ara karara karşı davalı vekili tarafından istinaf başvurusunda bulunarak,

ihtiyati tedbir talebinin reddine karar verilmesini talep etmiştir.6100 Sayılı HMK'nın "İstinaf yoluna başvurulabilen kararlar" başlıklı 341'inci maddesine göre, "İlk derece mahkemelerinden verilen nihai kararlar ile ihtiyati tedbir, ihtiyati haciz taleplerinin reddi ve bu taleplerin kabulü halinde, itiraz üzerine verilecek kararlara karşı istinaf yoluna başvurulabilir.” Söz konusu maddenin gerekçesinde de değinildiği üzere, ihtiyati tedbir ve ihtiyati hacze ilişkin geçici hukukî koruma taleplerinin kabulü hâlinde itiraz imkânı bulunduğundan, önce bu yola (itiraz) başvurulması gerekli olup,

ancak itiraz üzerine verilecek kararlara karşı istinaf kanun yoluna başvurulması mümkündür.

Nitekim HMK'nın 389 ve devamı maddelerinde de ihtiyati tedbir konusu düzenlenmiş olup, aynı Kanun'un 394/1. maddesinde "karşı taraf dinlenmeden verilmiş olan ihtiyati tedbir kararlarına itiraz edilebilir" denilmek suretiyle, bu durumda öncelikle kararı veren mahkemeye itiraz yolu öngörülmüştür.HMK'nın 394/4.maddesinde, ihtiyati tedbir kararına karşı itiraz başlığı altında "İtiraz dilekçeyle yapılır.

İtiraz eden, itiraz sebeplerini açıkça göstermek ve itirazının dayanağı olan tüm delilleri dilekçesine eklemek zorundadır. Mahkeme, ilgilileri dinlemek üzere davet eder; gelmedikleri takdirde dosya üzerinden inceleme yaparak kararını verir. İtiraz üzerine mahkeme, tedbir kararını değiştirebilir veya kaldırabilir.", 394/5.maddesinde de, "İtiraz hakkında verilen karara karşı, kanun yoluna başvurulabilir.

Bu başvuru öncelikle incelenir ve kesin olarak karara bağlanır." düzenlemesi mevcuttur.Somut olaya bakıldığında; mahkemece verilen "Dava açılış tarihinin, icra takip tarihinden önce olduğu anlaşıldığından, İİK 72/2 maddesi uyarınca taraflar yönünden geçerli olmak üzere icra takibinin tedbiren %15 teminat karşılığında durdurulmasına," dair 16/01/2019 tarihli ara karara karşı, HMK'nın 394/1. maddesi gereğince kararı veren mahkemeye itiraz yolu açık olup,

ilk derece mahkemesinin ihtiyati tedbir isteminin kabulüne ilişkin kararı hakkında yasa gereğince itiraz üzerine verilmiş ve istinaf yoluna başvurulabilir nitelikte bir mahkeme kararı yoktur.Bu nedenle, davalı vekilinin istinaf istemi üzerine dosya istinaf incelemesi için dairemize gönderilmiş ise de, 6100 sayılı HMK'nın 341/1 ve 394/5 maddeleri gereğince ihtiyati tedbir kararına karşı itiraz yolu tüketilmeden istinaf yoluna başvurulamayacağından,

davalının başvurusunun itiraz olarak kabulü ile bu konuda bir karar verildikten sonra istinaf isteminde bulunulur ise dairemize gönderilmek üzere bu aşamada dosyanın geri çevrilmesine karar verilmiştir.