İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 3. Hukuk Dairesi E.2019/2201 K.2020/193

Yukarıda tarafları ve konusu yazılı bulunan dava ile ilgili olarak, ilk derece mahkemesince verilen kararın istinaf edilmesi sebebiyle, dava dosyası üzerinde yapılan inceleme sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; taraflar arasında davalının Karacaoba Köyü Akçalar/Bursa adresindeki işyeri için 09/03/2007 tarihinde abone sözleşmesi tesis edildiğini,bu tesisatla ilgili olarak ödenmeyen su borçlarından dolayı davalı hakkında takip yapıldığını, davalının haksız itirazı sebebiyle takibin durduğunu beyanla , itirazının iptali ile takibin devamını, %20 den aşağı olmamak üzere davalıya icra inkar tazminatı yükletilmesini talep etmiştir.Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle;

müvekkilin Türkiye genelindeki bayilerine akaryakıt ikmali yapan bir dağıtım şirketi olduğunu, bayilerin şirketlerinden bağımsız ve ayrı bir tüzel kişiliğinin olduğunu, istasyonların tamamen bayilerin nam ve hesabına işletildiğini , işletmeden doğan her türlü hak, yetki ve sorumluluğun münhasıran bayiye ait olduğunu, sözleşmedeki imzaların müvekkili şirket yetkililerine ait olmadığını, bahse konu taşınmaz üzerinde belirtilen tarihlerde bayilik faaliyeti gösteren ve taşınmazı kullanan, dolayısıyla su ve kanalizasyon hizmetlerinden yararlanan tüzel kişinin ...

Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti olduğunu, müvekkilinin malik ya da zilyed olmadığını, herhangi bir kullanımının bulunmadığı taşınmazla ilgili olarak, su ve kanalizasyon hizmetinden yararlandığından bahisle takip konusu borcun muhatabı yapılmasının hukuka aykırı olduğunu beyanla, davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Mahkemece, abone sözleşmesinde abonenin Shell olarak, abonelik dilekçe formunda shell(benzinci) olarak yazıldığı, ikametgah ilmuhaberinde de ...(Benzinci) yazıldığı, belge altındaki imzaların davalı-şirket yetkilisine ait olup olmadığı hususunun belli olmadığı, ödeme emrinde davalı-borçlu şirketin adının tam olarak yazılmadığı, sadece ... olarak belirtilmekle yetinildiği, borca itiraz eden şirketin söz konusu benzin istasyonu için davacıdan hizmet almadığı, adresi verilen taşınmazda benzin istasyonu mevcut olduğu ve ...Ltd Şti ile ...A.Ş arasında bayilik sözleşmesi bulunduğu, dolayısıyla ...

Ltd Şti'nin ayrı ve bağımsız bir tüzel kişi tacir olduğu, bu şekilde benzin istasyonu için verilen su ve kanalizasyon hizmetleri nedeni ile davalı şirketin sorumlu tutulamayacağı, borçlu sıfatı olmadığı (pasif husumet yokluğu) gerekçesiyle, davanın HMK 114/1-d ve 115/2 maddesi uyarınca dava şartı yokluğundan usulden reddine karar verilmiştir.Sözkonusu kararı davacı vekili istinaf etmiş olup, dilekçesinde özetle.

BUSKİ Genel Müdürlüğü Tahakkuk ve Tahsilat Yönergesinin, Tahsilatın Hızlandırılması başlıklı 6.2.1. maddesinde "tahsilatı mümkün olmayan borçlarda abone hakkında borcun tahsil edilebilmesi için icra takibi açılır.

İcra takibi, borcu bulunan abonelik ve o adreste suyu kullandığı tespit edilen şahıs adına açılır" hükmünün bulunduğunu, ödenmeyen su borçlarının tahsili için davalı hakkında icra takibi yapıldığını, davalının söz konusu tarihlerde sorumluluğun bayiye ait olduğunu somut olarak ispatlayamadığını,ilgili yasa, yönetmelikler ve abone sözleşmesi gereği borçtan sorumlu olduğunu, davacı idarece mevzuata uygun hareket edildiğini ileri sürerek, eksik inceleme ve yeterli araştırma yapılmadan verilen kararın kaldırılmasını istemiştir.İstinaf sebepleriyle sınırlı inceleme sonucunda;

dava, su aboneliği sözleşmesinden kaynaklanan alacağın tahsili için başlatılan icra takibinde ,borca yapılan itirazın iptali istemine ilişkindir. Davanın dayanağı olan, Bursa ....İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı icra dosyasında, alacaklının BUSKİ Genel Müdürlüğü, borçlusu ...

Ltd.Şti olup,borçlular hakkında ... abone no.lu su borcunun tahsili için başlatılan ilamsız icra takibinde, borçlu gösterilen şirketlerin borca itirazı neticesinde, ilamsız takip durmuştur.Dayanak icra takip dosyasında, 1. sırada borçlu olarak gösterilen "..." belirsiz olmakla birlikte, takipte tebligat .... A.Ş 'ye çıkarılmış ve davada da hasım olarak ... gösterilmiştir. Davada, davacı taraf, davalı şirketle yapılmış abonelik sözleşmesini sunamamıştır.

Bayisi olan diğer borçlu takip borçlusu ise de, bu davada davalı konumunda bulunmamaktadır.

Davalı ise, aboneliğinin bulunmadığını, fiili kullanıcı olmadığını, bayii olan diğer şirketin borçlu olduğunu, kendilerinin borçtan sorumlu bulunmadıklarını ileri sürmektedir.O halde; abonelik sözleşmesinde isim olmadığı, "..." şeklinde abone adının yazıldığı, davalı şirketin adının geçmediği, ... şeklindeki yazım dolayısıyla, bayiin bulunduğu yer için (... bayiliği), ... bayisi tarafından yapılmış olduğunun anlaşıldığı,

bu sebeple takibin ve borcun , abone veya fiili kullanıcı olduğu ispatlanamayan davalı şirketle ilgi ve illiyeti bulunmadığı anlaşılmakla , pasif husumet yokluğundan davanın usulden reddine ilişkin kararda usul ve hukuka aykırılık bulunmadığı anlaşılmakla , davacının istinaf başvurusunun HMK 353/1-b-1 maddesi uyarınca reddine karar verilmesi gerekmiştir.