İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 3. Hukuk Dairesi E.2024/3324 K.2025/1046

Yukarıda tarafları ve konusu yazılı bulunan dava ile ilgili olarak, ilk derece mahkemesince verilen kararın istinaf edilmesi sebebiyle , dava dosyası üzerinde yapılan inceleme sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; davalı tarafından ... Köyü ... Mahallesi ...

İlköğretim Okulu Şantiyesi Şile İstanbul adresinde bulunan tesisata 12.01.2021 tarih ve ... seri numaralı ve 28.01.2021 tarih ve ... seri numaralı Kaçak Elektrik Tüketim Tespit Tutanaklarının düzenlendiğini, düzenlenmiş olan tutanaklardan "Kesilmiş olan elektriğin elektrik satış sözleşmesi olmadan ve şirket bilgisi dışında doğrudan bağlantı yaparak şirket kayıtlarında olmayan sayaçla tüketim yapıldığının “ belirtildiğini, düzenlenmiş olan bu tutanaklara istinaden alacak tahakkuk ettirildiği,

65.804,46 TL olan bu bedelin ödenmemiş olduğunu, davalının kaçak elektrik kullanımına ait elektrik bedeli borcunun ödenmesi için davalı aleyhine İstanbul Anadolu ... İcra Müdürlüğü ...

Esas Sayılı dosyası ile icra takibine başlandığını, davalının davacı tarafa borcu olmadığını belirterek takibe itiraz ettiğini, haksız ve borcun ödenmesini geciktirmek için yapılan bu itirazın iptal edilmesi ve davacının alacağının tahsili için bu davayı açmanın zorunlu olduğunu, Davalı/Borçlunun yapmış olduğu haksız itirazın iptali ve İstanbul Anadolu ... İcra Müdürlüğü ...

Esas Sayılı dosyası üzerinden takibin devamına, yapılan haksız icra itirazı nedeniyle %20'den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davalı ... Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti davaya cevap vermemiştir.

Mahkeme,"Davacı tarafından davalı adına düzenlenmiş olan 12.01.2021 tarih ... seri numaralı ve 28.01.2021 tarih ... seri numaralı Kaçak Elektrik Tespit Tutanaklarının davalının eylemine uyan Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliğinin ilgili 35 ve 42/1-c Maddesine uygun olarak düzenlenmiş olduğu, (şirket bilgisi dışında sisteme bağlantı yapılması ve kayıtsız sayaç üzerinden kullanım yapmak sebebiyle), 12.01.2021 tarih ... seri numaralı tutanak ile 28.01.2021 tarih ve ... seri numaralı tutanaklar arasında sayaç okuma tarih ve endeks bilgileri sunulduğu,

dilekçe ekinde sunulmuş olan belgelerde 12.01.2021 tarih ve ... seri numaralı tutanaktan öncesine ait elektrik enerjisi tüketiminin tespiti ve ölçümüne ait doğru bulgu ve belgeler tespit edilememesi sebebiyle hesaplamanın tüketilmiş olan elektrik enerjisi hesabının Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği 45.Maddesinin a fıkrasına göre kurulu güç üzerinden 90 gün süre ile hesaplanması gerektiği, Kaçak Elektrik Tutanağı tahakkuk hesabının yukarıda bilgilerinize sunulan hesaplamalara göre Elektrik Piyasayı Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'nin ilgili Maddesine ve tutanakta belirtilen sürelere uygun olarak hesaplanmış olduğu,

davacı tarafından dava konusu borcun ödenmiş olduğuna ilişkin bir ödeme belgesi tespit edilememesi, davacı tarafça yapılmış olan işlemlerin Elektrik Piyasayı Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'nin ilgili maddelerine uygun olması, yapılan incelemeler ve Elektrik Piyasası Müşteri Hizmetleri Yönetmeliğinin ilgili Maddeleri ve faiz hesaplama tablosunda da belirtildiği üzere davacı ... A.Ş.'nin Davalı ... Sanayi ve Ticaret Ltd.

Şti'den takip tarihi itibariyle 10.307,49 TL asıl alacak, 73,35 Faiz KDV'si olmak üzere toplam 10.380,84 TL alacaklı olduğunun tespit edildiği,işbu alacağın likit (bilinebilir) mahiyette bulunduğu" gerekçesi ile. "1-Davanın KISMEN KABUL, KISMEN REDDİNE, 2-İstanbul Anadolu ... İcra Dairesi'nin ...

Esas sayılı icra dosyasına yapılan İTİRAZIN İPTALİNE, duran takibin 10.307,49 TL asıl alacak, 73,35 TL faiz KDV'si olmak üzere toplam 10.380,84 TL üzerinden, asıl alacağa takip tarihinde talep edilen faiz oranı ve KDV'si ile birlikte DEVAMINA, fazlaya ilişkin talebin REDDİNE, 3-Asıl alacak olan 10.307,49 TL üzerinden hesaplanacak %20 icra inkar tazminatının davalı şirketten tahsili ile davacıya ödenmesine" karar vermiştir.Kararı davacı vekili istinaf etmiştir.İstinaf dilekçesinde;

eksik inceleme ile karar verildiğini,fazlaya dair talebin reddinin yerinde olmadığını,bilirkişi raporunun hüküm kurmaya yeterli olmadığını,bilirkişi tarafından kaçak elektrik tüketimi hesaplama süresinin 90 gün alarak tüketim hesabı yapıldığını,ancak davacı şirketin ise hesaplamada dikkate aldığı gün sayısının ise 360 gün olduğunu,bilirkişinin sadece 90 gün alarak hesaplama yapmasının doğru olmadığını,davalının dava konusu iş yerinde faaliyete başladığı tarih yönünden bir araştırma yapılmadığını,dava konusu adres şantiye olup bu yönden gerek belediyeden gerekse emniyetten araştırma yapılmadan karar verilmiş olup bu nedenle kararın hukuka

aykırı olduğunu, davalı tarafından tedarik şirketi ile yapmış olduğu abonelik sözleşmesini bulunup bulunmadığı hususunda da bir araştırma yapılmadığını, kaçak elektrik tüketiminin haksız fiil olduğunu ve kaçak elektrik tüketildiği süre boyunca kaçak elektrik tüketen kişinin bu bedelden sorumlu olduğunu,yönetmelikte düzenlenen 90 günlük sürenin kanuna aykırı olduğunu belirterek davanın tümden kabulüne karar verilmesini ve kararın kaldırılmasını talep etmiştir.6100 sayılı HMK'nun 355 md gereğince, istinaf sebepleri ile sınırlı olarak yapılan incelemeye göre;Dava,

kaçak tahakkuk bedelinin tahsiline yönelik yapılan takibe karşı itirazın iptali ve icra inkar tazminatı talebine ilişkindir. İstanbul Anadolu ... İcra Müdürlüğü ... Esas Sayılı dosyasında davacı alacaklı tarafından davalı borçlu hakkında.

10.179.69 TL ve 54.382,14 TLlık iki adet asıl alacak yönünden olmak üzere 10.179,69 TL asıl alacak,124,87 TL faiz,54.382,24 TL diğer asıl alacak,928,12 TL faiz ,189,54 TL faizin KDV si olmak üzere toplam 65.804,46 TL nın tahsiline yönelik yapılan ilamsız takibin itiraz üzerine durdurulduğu anlaşılmıştır.Alınan kök rapor sonrası alınan ek bilirkişi raporunda;" Davacı tarafından davalı adına düzenlenmiş olan 12.01.2021 tarih ... seri numaralı ve 28.01.2021 tarih ... seri numaralı Kaçak Elektrik Tespit Tutanaklarının davalının eylemine uyan Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliğinin ilgili 35 ve 42/1-a maddesine uygun olarak

düzenlenmiş olduğu, (şirket bilgisi dışında sisteme bağlantı yapılması ve kayıtsız sayaç üzerinden kullanım yapmak sebebiyle), davacı vekili tarafından mahkemeye sunulmuş olan 28.11.2023 tarihli bilirkişi raporuna karşı beyan ve itiraz dilekçesi ekinde 12.01.2021 tarih ... seri numaralı tutanak ile 28.01.2021 tarih ve ... seri numaralı tutanaklar arasında sayaç okuma tarih ve endeks bilgileri sunulduğu,

dilekçe ekinde sunulmuş olan belgelerde 12.01.2021 tarih ve ... seri numaralı tutanaktan öncesine ait elektrik enerjisi tüketiminin tespiti ve ölçümüne ait doğru bulgu ve belgeler tespit edilememesi sebebiyle hesaplamanın tüketilmiş olan elektrik enerjisi hesabının Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği 45.Maddesinin a fıkrasına göre kurulu güç üzerinden 90 gün süre ile hesaplanması gerektiği, kaçak elektrik tutanağı tahakkuk hesabının sunulan hesaplamalara göre Elektrik Piyasayı Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'nin ilgili maddesine ve tutanakta belirtilen sürelere uygun olarak hesaplanmış olduğu,

davacı tarafından dava konusu borcun ödenmiş olduğuna ilişkin bir ödeme belgesi tespit edilememesi, davacı tarafça yapılmış olan işlemlerin Elektrik Piyasayı Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'nin ilgili maddelerine uygun olması, yapılan incelemeler ve Elektrik Piyasası Müşteri Hizmetleri Yönetmeliğinin ilgili maddeleri ve faiz hesaplama tablosunda da belirtildiği üzere davacı ... Dağıtım A.Ş.'nin Davalı ... Sanayi ve Ticaret Ltd.

Şti'den takip tarihi itibariyle 9.900,70 TL asıl alacak, 407,49 TL geçmiş alacak, 73,35 Faiz KDV'si olma üzere Toplam 10.381,54 TL alacaklı olduğu" belirtilmiştir. 30.05.2018 tarihli Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliğinin.

Kaçak elektrik enerjisi tüketimi halleri MADDE 42 – (1) Gerçek veya tüzel kişinin kullanım yerine ilişkin olarak; a) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşma olmaksızın dağıtım sistemine müdahale ederek elektrik enerjisi tüketmesi, b) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması mevcutken ayrı bir hat çekmek suretiyle dağıtım sistemine müdahale ederek sayaçtan geçirilmeksizin elektrik enerjisi tüketmesi, c) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması mevcutken sayaçlara veya ölçü sistemine müdahale ederek,

tüketimin doğru tespit edilmesini engellemek suretiyle, eksik veya hatalı ölçüm yapılması veya hiç ölçülmeden veya yasal şekilde tesis edilmemiş sayaçtan geçirilerek, mevzuata aykırı bir şekilde elektrik enerjisi tüketmesi, ç) Dağıtım lisansı sahibi tüzel kişinin ilgili mevzuata uygun olarak kestiği elektrik enerjisini, mücbir sebep halleri dışında açması kaçak elektrik enerjisi tüketimi olarak kabul edilir.

Kaçak elektrik enerjisi tespit süreci Kaçak elektrik tüketim miktarının hesaplanması MADDE 44 – (1) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) ve (c) bentleri kapsamındaki kaçak olarak tüketilen elektrik enerjisi miktarı, tüm tüketiciler için;

a) Öncelikle tüketimi doğru olarak kaydetmiş olan yasal şekilde tesis edilmiş sayaç değerine göre, b) Tüketimi doğru olarak kaydetmiş yasal şekilde tesis edilmiş sayaç değerinin bulunmaması durumunda, ihtilafsız aynı dönem ki tüketim miktarına göre, hesaplanır. (b) bendi kapsamında, kaçak kullanım tespitinin yapıldığı tarihten geriye dönük olarak yapılan incelemeler sonucunda, tüketim değerlerinin düşmeye başladığı tarih tespit edilebiliyorsa, bu tarihten önceki aynı dönem, ihtilafsız dönem olarak kabul edilir.(2) Birinci fıkra kapsamında doğru tespit edilmiş tüketim değeri yoksa,

kullanım yerinin müstakil trafolu olup olmamasına bakılmaksızın;a) Meskenlerde, proje varsa projesinde belirtilen gücün kullanma faktörü olan 0,60’ı, projesi yok ise, basit yapılarda 3 kW, diğerlerinde 5 kW’nın altında olmamak üzere bağlantı gücüne ve ortalama günlük çalışma saatine göre, yöresel özellikler ve benzer yapılar göz önüne alınarak,b) Diğer tüketici gruplarında, tespit edilen kurulu gücün kullanma faktörü olarak alınan 0,60 ile çarpımı sonucu bulunan değer bağlantı gücü olarak kabul edilir ve bu değer 3 kW’nın altında olmamak üzere ortalama günlük çalışma saatlerine göre hesaplanır.

Bu tür hesaplamaların yapılamaması durumunda, tüketilen elektrik enerjisi miktarı aynı yörede bulunan benzer kullanım yerlerinin ortalama tüketimlerine göre hesaplanarak tespit edilir.(3) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında, mühürlenmiş sayaçtan geçirilmeksizin ayrı bir hat çekilerek birtakım cihazlar kaçak olarak beslenmiş ise, tüketilen elektrik enerjisi sadece bu hat üzerindeki cihazların kurulu gücü dikkate alınarak hesaplanır.(4) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (ç) bendi çerçevesindeki tespitlerde;

elektrik enerjisinin kesildiği tarihteki endeks değeri ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihteki endeks değeri arasındaki fark dikkate alınarak hesaplama yapılır.Kaçak elektrik enerjisi tüketim miktarının hesaplanmasında ve faturalanmasında esas alınacak süre MADDE 45 – (1) Kaçak elektrik enerjisi tükettiği tespit edilen tüketiciye yapılacak faturalandırmada, aşağıda yer alan süreler esas alınır;a) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) bendi çerçevesindeki tespitlerde;

doğru bulgu ve belgelere dayandırılması kaydıyla kaçak elektrik enerjisi kullanılmaya başlandığı tarih ile kaçak tespitinin yapıldığı tarih arasındaki süre olup bu süre 12 ayı geçemez.

Doğru bulgu ve belgelerin bulunmaması halinde bu süre 90 gün olarak alınır.b) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (b) bendi çerçevesindeki tespitlerde; kaçak elektrik enerjisi kullanımına ilişkin olarak yapılacak hesaplamada kullanım süresi esas alınır, bu süre 180 günü geçemez.c) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (c) bendi çerçevesindeki tespitlerde;

son endeks okuma ile tutanak düzenlenmiş olması kaydıyla kontrol, mühürleme, kesme-bağlama, sayaç değiştirme işlemleri gibi, sayaç mahallinde dağıtım şirketince gerçekleştirilmiş olan en son işlem tarihi ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihe kadar olan süredir ve bu süre 90 günü geçemez.ç) Birinci fıkranın (b) ve (c) bentlerinde belirtilen sürenin dışında, tüketicinin kaçak elektrik enerjisi kullanım başlangıç tarihinin doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmesi halinde, kaçak tüketime ek olarak birinci fıkranın (b) ve (c) bentlerinde belirlenen başlangıç tarihinden itibaren,

doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmiş kaçak elektrik enerjisi kullanımı başlangıç tarihine kadar geriye dönük normal tüketim hesabı yapılır.1) Kaçak tüketimi ile kaçağa ilişkin normal tüketim hesabında esas alınacak sürelerin toplamı 12 ayı geçemez.

Yapılacak hesaplamada tüketimin yapıldığı kabul edilen dönemlerdeki birim fiyatlar dikkate alınır ve gecikme zammı alınmaz.(2) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (ç) bendi çerçevesindeki tespitlerde; kaçak elektrik enerjisi kullanımına ilişkin olarak yapılacak hesaplamada esas alınacak süre, tüketicinin tespite konu elektrik enerjisinin kesildiği tarih ile kaçak tespitinin yapıldığı tarih arasındaki süredir.(3) Kaçak elektrik enerjisi tüketim miktarının hesaplanmasında ortalama günlük çalışma saatleri;a) Meskenlerde.

5 saat,b) Tarımsal sulama tüketici grubunda yer alan tüketicilerde; ilgili Tarım İl Müdürlüğünden ürün bazında alınacak sulama sezonu saati bilgisi çerçevesinde belirlenen saat,c) Sanayi tüketici grubundan enerji alanlar ile turistik tesisler, akaryakıt istasyonları, hastaneler, alışveriş merkezleri gibi vardiyalı hizmet veren tüketicilerden, tek vardiyalı çalışanlar için 7 saat, iki vardiya çalışanlar için 14 saat, üç vardiya çalışanlar için 21 saat,ç) Diğer tüketicilerde.

8 saat, olarak kabul edilir.(4) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması olmayanlara, çalışma saatleri %20 oranında artırılarak uygulanır. Üç vardiya çalışanlar için bu süre 24 saat olarak kabul edilir.(5) Üçüncü fıkranın (c) bendinin uygulanmasında, vardiya sayısının tespitinde kaçak tespiti yapan kuruluşun görevlilerinin tespiti ve şirket kayıtları, bunun mümkün olmaması halinde kamu kurum ve kuruluşları tarafından verilen resmi belgeler göz önüne alınır.

Çalışma saatlerinin üçüncü fıkranın (c) bendinde belirtilenlerden daha fazla olmasının tespiti durumunda ise tespit edilen saatler esas alınır."hususları düzenlenmiş bulunmaktadır.

İlgili yönetmelikte madde 42 – de" (1) Gerçek veya tüzel kişinin kullanım yerine ilişkin olarak;a) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşma olmaksızın dağıtım sistemine müdahale ederek elektrik enerjisi tüketmesi" eylemi kaçak elektrik kullanımı olarak belirlendiğinden,somut olayda da davalının eyleminin ikili anlaşma bulunmamasına rağmen elektrik kullanım olduğundan ilgili yönetmelik 42/a maddesi gereği kaçak elektrik kullanımı olarak değerlendirilmelidir.Bununla birlikte yine aynı yönetmelik madde 45 de " (1) Kaçak elektrik enerjisi tükettiği tespit edilen tüketiciye yapılacak faturalandırmada,

aşağıda yer alan süreler esas alınır;a) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) bendi çerçevesindeki tespitlerde; doğru bulgu ve belgelere dayandırılması kaydıyla kaçak elektrik enerjisi kullanılmaya başlandığı tarih ile kaçak tespitinin yapıldığı tarih arasındaki süre olup bu süre 12 ayı geçemez.

Doğru bulgu ve belgelerin bulunmaması halinde bu süre 90 gün olarak alınır." hükmü bulunduğundan,dava konusu olayda kaçak tespit başlangıç tarihi doğru bilgi ve belgeyle tespit edilemediğinden kaçak tüketim hesabında 12 ay yerine 90 günlük süre üzerinden hesaplama yapılmasında aykırılık bulunmamaktadır.Bu nedenle ek raporda zuhulen kaçak kullanım maddesi 42/a yerine 42/c yazılmış ise de,

rapordaki tanımlama ve hesaplama yönetmeliğin 42/a maddesine göre 45.madde a fıkrasına uygun olarak yapılmakla,kök rapor sonrası hükme alınan ek bilirkişi raporunun taraf,mahkeme ve Yargıtay denetimine elverişli olduğu anlaşılmıştır.Hernekadar kaçak elektrik kullanımı haksız fiil olduğundan dolayı alacak likit kabul edilemez isede,mahkemece hataen icra inkar tazminatına hükmedilmesi karşısında,davalı tarafça istinaf talebi bulunmadığı gözetilerek davacı yönünden aleyhe bozma yasağı kapsamında icra inkar tazminatı yönünden ayrıca değerlendirme yapılmamıştır.Mahkemenin kararı usul ve hukuka uygun bulunmuştur.Bu itibarla,

ilk derece mahkemesince verilen kararda mahkemenin vakıa ve hukuki değerlendirmesi bakımından usul ve esas yönünden yasaya aykırı bir durum bulunmamasına göre davacının istinaf başvurusunun HMK 353/1-b-1 maddesi uyarınca reddine karar verilmesi gerekmiştir.

KARA R