6565 karar sayılı düzenleme, üst fonlara kaynak aktarımına ilişkin mevcut kararda değişiklik yapar. Üst fon yapısı, kamunun doğrudan tek tek girişimlere yatırım yapması yerine, kaynağı profesyonelce yönetilen fonlara aktarmasını ve bu fonların girişimlere yatırım yapmasını öngören katmanlı bir modeldir. Kaynak aktarım şartlarındaki bir değişiklik, bu zincirin her halkasında sözleşmesel sonuç doğurur.
Katmanlı Yapının Hukuki Mantığı
Modelde en az üç düzey vardır: kaynağı aktaran kamu tarafı, aktarılan kaynağı yöneten üst fon ve nihai yatırımın yapıldığı alt fon ya da girişim. Her düzey arasındaki ilişki ayrı bir sözleşmeyle kurulur. Üst düzeyde yapılan bir şart değişikliği, alt sözleşmelere kendiliğinden yansımaz; yansıması için sözleşmelerde uyum kaydı bulunması gerekir. Bu kayıt yoksa, taraflar arasında yükümlülük boşluğu doğar.
Değişikliğin Yürürlüğü ve Mevcut Taahhütler
Kaynak aktarımına ilişkin yeni şartların, daha önce imzalanmış taahhüt sözleşmelerine uygulanıp uygulanmayacağı ilk incelenecek konudur. Metnin geçiş hükümleri, hangi tarihten sonraki aktarımların yeni rejime tabi olduğunu gösterir. Halihazırda taahhüt edilmiş ancak henüz aktarılmamış tutarlar bakımından belirsizlik doğuyorsa, bu husus taraflar arasında yazılı olarak netleştirilmelidir.
Uyum ve Raporlama Yükümlülükleri
Kamu kaynağı kullanan fon yapılarında raporlama, denetim ve bilgi verme yükümlülükleri sözleşmenin esaslı unsurudur. Uygulamada en sık yaşanan sorunlar şunlardır:
- Raporlama dönemlerinin ve içeriğinin sözleşmede yeterince tanımlanmaması
- Yatırım kriterlerine aykırı bir girişime kaynak yönlendirilmesi
- Yönetim ücreti ve performans payı hesabında yöntem farklılığı
- Çıkış aşamasında gelir paylaşımının nasıl yapılacağının belirsiz kalması
- Denetim taleplerine karşı ticari sır savunmasının sınırının çizilmemiş olması
Uyuşmazlık Doğarsa
Bu tür ilişkilerde uyuşmazlık, çoğunlukla sözleşmeye aykırılık iddiasıyla özel hukuk alanında ele alınır; kamu kaynağının geri istenmesi söz konusu olduğunda ise idari süreçler devreye girer. Bu nedenle sözleşmelerdeki uyuşmazlık çözüm ve yetki maddesi, imzadan önce dikkatle kaleme alınmalıdır.
Bu metin genel bilgilendirme amacıyla hazırlanmıştır; yatırım ve fon yapılarına ilişkin kararlar öncesinde güncel düzenleme metni ile sözleşme setinin birlikte incelendiği profesyonel bir değerlendirme alınması gerekir.