Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2011/6985 K.2012/6857

Hükümlü H.Ş. hakkında 765 Sayılı TCK.nun 450/4, 55/3, 450/4, 62, 55/3 maddeleri gereğince kurulup Askeri Yargıtay'ca ONANMAK suretiyle kesinleşen hukümlerden sonra yürürlüğe giren 5237 Sayılı Türk Ceza Yasası'nın 7/2 ve 5252 Sayılı Türk Ceza Kanunu'nun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanun'un 9. maddesi gereğince yeniden duruşma açılarak yapılan uyarlama sonucu verilen hükümlerde bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmediğinden hükümlü müdafiinin sübuta, suç niteliğine, takdiri indirim hükümlerinin uygulanması gerektiğine yönelen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddiyle;

1-Yargıtay Ceza Genel Kurulunun Dairemizce de benimsenen 03/06/2008 tarih 2008/1-89-158 sayılı kararında açıklandığı üzere, uyarlama yargılaması sonucu kurulacak mahkumiyet hükmünün gerekçesinde, 5271 sayılı Yargılama Yasasının 230 maddesine uygun olarak, suç oluşturduğu kabul edilen eylemin gösterilmesi ve bunun nitelendirilmesinin yapılması gerektiği gözetilmeksizin, Anayasa'nın 141, 5271 sayılı CMK.nun 34 ve 230. maddelerine aykırı olarak hükmü n gerekçesiz bırakılması,

Kabule göre de;

a-Hükümlü hakkında maktül İsmail'e yönelik tasarlayarak öldürme, mağdur İsmet'e yönelik tasarlayarak öldürmeye teşebbüsten tayin olunan temel cezalardan yaş küçüklüğü nedeniyle indirim yapılırken, suç tarihi itibariyle 29/06/2005 gün ve 5377 sayılı Yasayla yapılan değişiklikten önceki 5237 sayılı TCK.nun 31/3.maddesi hükmü gereğince;tasarlayarak öldürme suçu yönünden 14-20 yıl arasında ceza tayin edilmesi gerektiği halde yazılı şekilde 18 yıl hapis cezasına hükmedilmesi, tasarlayarak öldürmeye teşebbüs suçu yönünden ise 5237 sayılı TCK.nun 31/3.maddesi hükmü gereğince 1/2 oranında indirim yapılması gerekeceği göz ardı edilerek 1/3 oranında indirim yapılmak suretiyle sanık hakkında fazla ceza tayini,

b-Tasarlayarak öldürmeye teşebbüs suçunda; 5237 Sayılı TCK'nun 35.maddesinin uygulanmasından sonra yaş küçüklüğü nedeniyle 31/3. madde gereğince 1/3 oranında indirim yapıldığı sırada 8 yıl 8 ay hapis cezası verilmesi gerektiği halde, hesaplamada hata yapılarak 8 yıl 9 ay hapis cezasına hükmedilmek suretiyle fazla ceza tayini,