Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2013/4227 K.2013/8087

a) Mağdur ...'u cinsel istismar suçundan TCK'nun 37/1. maddesi yollamasıyla 103/2, 31/2, 62/1, 63. maddeleri uyarınca 4 yıl 2 ay hapis,

b) Maktul ...'u hürriyetinden yoksun kılma suçundan TCK'nun 37/1. maddesi yollamasıyla 109/2, 109/3-b-f, 109/5, 31/2, 62/1, 63. maddeleri uyarınca 2 yıl 6 ay hapis,

c) Mağdur ...'i hürriyetinden yoksun kılma suçundan TCK'nun 37/1. maddeleri yollamasıyla 109/2, 109/3-b-f, 31/2, 62/1, 63. maddeleri uyarınca 1 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına.

2- Sanık ... hakkında,

a) Maktul ...'u kasten öldürmek suçundan 37/1. madde yollamasıyla 82/1-e, 31/2, 62, 63. maddeleri uyarınca 7 yıl hapis,

b) Maktul ...'a karşı cinsel istismar suçundan 37/1. maddesi yollamasıyla 103/2, 103/3, 31/2, 62/1, 63. maddeleri uyarınca 7 yıl hapis,

c) Maktul ...'e karşı hürriyetinden yoksun bırakmak suçundan TCK'nun 37/1. madde yollamasıyla 109/2, 109/3-b-f, 109/5, 31/2, 62/1, 63. maddeleri uyarınca 2 yıl 6 ay hapis,

d) Mağdur ... Selçuk'u cinsel istismar suçundan 37/1. Madde yollamasıyla 103/1,103/3,

.../...

s-2-

103/6, 31/2,62/1, 63. maddeleri uyarınca 6 yıl 3 ay hapis,

e) Mağdur ...'e karşı hürriyetinden yoksun kılma suçundan TCK'nun 37/1. maddesi yollamasıyla 109/2, 109/3-b-f, 109/5, 31/2, 62/1, 63. maddeleri uyarınca 2 yıl 6 ay hapis,

f) Mağdur ...'a karşı şantaj suçundan TCK'nun 37/1. madde yollamasıyla 107/1, 31/2, 62/1, 52/2, 52/4. maddeleri uyarınca 5 ay hapis ve 500 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına,

3- Sanık ... hakkında,

a) Katılan ...'a karşı cinsel istismar suçundan beraat,

b) Maktul-çocuk ...'u kasten öldürme suçundan TCK'nun 37/1. maddesi yollamasıyla 82/1-e, 31/2, 62/1, 31/2. maddeleri uyarınca 7 yıl hapis,

c) Maktul ... ... karşı cinsel istismar suçundan TCK'nun 37/1. maddesi yollamasıyla 103/2, 103/3, 31/2, 62/1, 31/2. maddeleri uyarınca 7 yıl hapis,

d) Maktul ...'u hürriyetinden yoksun kılma suçundan TCK'nun 37/1. Maddesi yollamasıyla 109/2, 109/3-b-f, 109/5, 31/2, 62/1, 63. maddeleri uyarınca 2 yıl 6 ay hapis,

e) Mağdur ... Selçuk' a karşı cinsel istismar suçundan TCK'nun 37/1. maddesi yollamasıyla 103/1, 103/3, 103/6, 31/2, 62/1, 63. maddeleri uyarınca 6 yıl 3 ay hapis,

f) Mağdur ... Selçuk' a karşı hürriyetinden yoksun kılma suçundan TCK'nun 37/1. maddesi yollamasıyla 109/2, 109/3-b-f, 109/5, 31/2, 62/1. Maddeleri uyarınca 2 yıl 6 ay hapis,

g) Mağdur ...'a karşı şantaj suçundanTCK'nun 37/1. madde yollamasıyla 107/1, 31/2, 62/1, 52/2, 52/4. maddeleri uyarınca 5 ay hapis ve 500TL adli para cezası ile cezalandırılmasına.

4- Sanıklar ..., ...,

... ..., ... ve ...'in yaşı küçük çocuk mağdur ...’e karşı işledikleri iddia olunan cinsel istismar ve hürriyetini sınırlama suçlarından beraatlerine.

TÜRK MİLLETİ ADINA

1- Müdahillerin duruşmalı inceleme isteme yetkileri bulunmadığından, müdahil ... vekilinin duruşmalı inceleme isteminin CMUK.nun 318. maddesi uyarınca reddine karar verilmiştir.

2- Toplanan deliller karar yerinde incelenip, suça sürüklenen çocuklar ... ve ...’ün yaşı küçük çocuk ...’i kasten öldürme, cinsel istismar, hürriyetinden yoksun kılma, yaşı küçük çocuk mağdur ...’i cinsel istismar, hürriyetinden yoksun kılma, suça sürüklenen çocuk ...’ya karşı şantaj, mağdur suça sürüklenen çocuk ...’un, yaşı küçük çocuk maktül ...’i cinsel istismar, hürriyetinden yoksun kılma, yaşı küçük çocuk mağdur ...’i hürriyetinden yoksun kılma suçlarının sübutu kabul, bozma nedeni saklı kalmak üzere oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçlarının niteliği tayin,

cezayı azaltıcı takdiri indirim sebebinin niteliği takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle değerlendirilip kısmen reddedilmiş, suça sürüklenen çocuk ...’nın yaşı küçük çocuk maktül ...’i öldürme, suça sürüklenen çocuklar ..., ..., ... ..., ... ve ...’in, yaşı küçük çocuk mağdur ...’e karşı işledikleri iddia olunan cinsel istismar ve hürriyetini sınırlama, suça sürüklenen çocuklar ... ve ...’ın, ...’ya karşı işledikleri iddia olunan cinsel istismar suçları ile ilgili olarak elde edilen delillerin mahkumiyete yeter nitelik ve derecede bulunmadığından beraatine karar verilmiş,

incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde düzeltme ve bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmediğinden, suça sürüklenen çocuk ... müdafiinin eksik incelemeye, delillerin takdirinde hata edildiğine, suça sürüklenen çocuk ... müdafiinin sübuta, müdahil suça sürüklenen çocuk ... müdafiinin suça sürüklenen çocuk sıfatıyla sübuta, 5237 sayılı TCK nun 28. maddesinin uygulanması gerektiğine, müdahil sıfatıyla bir sebebe dayanmayan, mağdur ... müdafıinin eksik incelemeye, beraatlerine karar verilen suça sürüklenen çocukların suçlarının sübut bulduğuna,

Cumhuriyet Savcısının suça sürüklenen çocuklar ... ve ...’ın öldürme suçlarında 5237 sayılı TCK nun 82/1-h maddesinin de uygulanması gerektiğine, suça sürüklenen çocuk ...’ın, suça sürüklenen çocuk ...’yı cinsel istismar suçunda

sübut bulunduğuna yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle; A) 05.05.1995 doğumlu olan suça sürüklenen çocuk ... ile 25.11.1995 doğumlu olan suça sürüklenen çocuk ...’ün, 15.04.2009 tarihinde 12 yaşından büyük, 15 yaşından küçük oldukları sırada işlemiş oldukları;

a- 04.06.2006 doğumlu çocuk ...’i kasten öldürme suçlarından dolayı TCK.nun 82/1-e maddesi uyarınca haklarında tayin edilen ağırlaştırılmış müebbet hapis cezasından yaş küçüklüğü nedeniyle TCK.nun 31/2. maddesi gereğince tayin olunan 15 yıl hapis cezası üzerinden aynı kanunun 62. maddesiyle uygulama yapılarak sanıkların 12 yıl 6 ay hapis cezasıyla cezalandırılmalarına karar verilmesi gerekirken, 62. madde ile yapılan uygulamadan sonra uygulama yeri olmadığı halde TCK.nun 31/3-son maddesiyle cezanın 7 yıl hapis cezasına indirilmesi yasaya aykırı ise de bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden,

suça sürüklenen çocuk ... ile ... haklarında öldürme suçundan kurulan hüküm fıkrasındaki “SSÇ’nin suç tarihinde 12-15 yaş grubunda olduğu anlaşılmakla 5237 sayılı TCK’nun 31/2 maddesi uyarınca her fiil için verilecek ceza yedi yıldan fazla olamayacağından SSÇ’nın neticeten 7 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına” ibaresinin çıkartılmasına,

b- 04.06.2006 doğumlu çocuk ...’i ve 18.04.2007 doğumlu çocuk ...’i cinsel istismar suçlarında TCK nun 37/1, 103/2,3 Maddeleri ile verilen 18 yıl hapis cezasından suça sürüklenen çocukların yaşları nedeniyle aynı kanunun 31/2 maddesi uyarınca yapılan 1/2 oranındaki indirim sonucu belirlenen 9 yıl hapis cezasının aynı kanunun 31/2-son maddesi uyarınca her fiil için verilecek ceza 7 yıldan fazla olamayacağından 7 yıla indirilmesi ve aynı kanunun 62. maddesi uyarınca takdiri indirimin bu miktar üzerinden yapılması gerektiği gözetilmeden,

31/2 madde ile yapılan uygulamadan sonra 62 madde ile daha sonra da 31/2-son maddesi ile uygulama yapılması suretiyle fazla ceza tayini yasaya aykırı ise de, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, suça sürüklenen çocuk ... ile ... haklarında, çocuk ...’i cinsel istismar suçlarından kurulan hüküm fıkralarında TCK.nun 37/1, 103/2, 103/3, 31/2. maddeleri ile yapılan uygulamadan sonra gelmek üzere hüküm fıkrasına “suça sürüklenen çocuğun suç tarihinde 12-15 yaş grubunda olduğu anlaşılmakla TCK nun 31/2-son maddesi uyarınca her fiil için verilecek ceza 7 yıldan fazla olamayacağından,

suça sürüklenen çocuğun 7 yıl hapis cezasıyla cezalandırılmasına” ibaresinin eklenmesine, takdiri indirim sebebiyle TCK nun 62. maddesi ile yapılan uygulamanın bulunduğu bölümdeki “7 yıl 6 ay” ibaresinin “5 yıl 10 ay” olarak değiştirilmesine, hüküm fıkrasında 62. maddeden sonra TCK.nun 31/2 maddesi ile yapılan uygulamanın hüküm fıkrasından çıkartılmasına,

c- 18.04.2007 doğumlu çocuk ...’i cinsel istismar suçlarında TCK nun 37/1, 103/1, 103/3, 103/6. maddeleri ile verilen 15 yıl hapis cezasından suça sürüklenen çocukların yaşları nedeniyle aynı kanunun 31/2 maddesi uyarınca yapılan

1/2 oranındaki indirim sonucu belirlenen 7 yıl 6 ay hapis cezasının aynı kanunun 31/2-son maddesi uyarınca her fiil için verilecek ceza 7 yıldan fazla olamayacağından 7 yıla indirilmesi ve aynı kanunun 62. maddesi uyarınca takdiri indirimin bu miktar üzerinden yapılması gerektiğinin gözetilmemesi suretiyle fazla ceza tayini yasaya aykırı ise de, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden,

suça sürüklenen çocuk ... ile ... haklarında, çocuk ...’i cinsel istismar suçlarından kurulan hüküm fıkralarında TCK.nun 37/1, 103/1, 103/3, 103/6, 31/2. maddeleri ile yapılan uygulamadan sonra gelmek üzere hüküm fıkrasına “suça sürüklenen çocuğun suç tarihinde 12-15 yaş grubunda olduğu anlaşılmakla TCK.nun 31/2-son maddesi uyarınca her fiil için verilecek ceza 7 yıldan fazla olamayacağından, suça sürüklenen çocuğun 7 yıl hapis cezasıyla cezalandırılmasına” ibaresinin eklenmesine, takdiri indirim sebebiyle TCK.nun 62. maddesi ile yapılan uygulamanın bulunduğu bölümdeki “6 yıl 3 ay” ibaresinin “5 yıl 10 ay” olarak değiştirilmesine,

Karar verilmek suretiyle CMUK nun 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak DÜZELTİLEN, suça sürüklenen çocuklar ... ve ...’ün yaşı küçük çocuk ...’i kasten öldürme, cinsel istismar, yaşı küçük çocuk mağdur ...’i cinsel istismar suçlarından kurulan mahkumiyet hükümleri ile suça sürüklenen çocuklar ... ve ... hakkında mağdur suça sürüklenen çocuk ...’ya karşı işlediği iddia olunan cinsel istismar, suça sürüklenen çocuk ... hakkında yaşı küçük çocuk ...’i öldürme, suça sürüklenen çocuklar ..., ..., ... ..., ... ve ...'in yaşı küçük çocuk mağdur ...’e karşı işledikleri iddia olunan cinsel İstismar ve hürriyetini sınırlama suçlarından kurulan beraat hükümlerinin kısmen tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA,

B- Suça sürüklenen çocuklar ..., ...’ün yaşı küçük çocuk maktül ...’i ve yaşı küçük çocuk mağdur ...’i hürriyetinden yoksun kılma, ...’un yaşı küçük çocuk maktül ...’i hürriyetinden yoksun kılma, yaşı küçük çocuk mağdur ...’i hürriyetinden yoksun kılma ve cinsel istismar suçları yönünden;

Suça sürüklenen çocuklar ... ve ...’ın, cinsel amaçla, suça sürüklenen çocuk ...’dan kendilerine küçük bir çocuk getirmesini istedikleri, ...’nın da 14.04.2009 günü evlerinin önünde oyun oynamakta olan beden ve ruh bakımından kendisini savunamayacak durumda bulunan 1 yıl 11 ay 26 günlük mağdur ...’i, 15.04.2009 tarihinde alıp, evinden uzakta, dere kenarına götürdüğü burada suça sürüklenen çocuklar ... ve ...’a teslim ettiği, ... ve ...’ın mağdura karşı cinsel istismarda bulunduktan sonra yaşı itibariyle tamamen korumasız olan ve eve geri dönmesi mümkün olmayan mağduru orada bıraktıkları, 15.04.2009 tarihinde suça sürüklenen çocuklar ... ve ...’ın, ...’dan küçük bir kız çocuğu getirmesini

istemeleri üzerine, ...’nın evlerinin bulunduğu yere gidip akrabası olan ve beden ve ruh bakımından kendisini savunamayacak durumda bulunan 3 yıl 3 ay 11 günlük maktül ...’i alıp, evinden uzakta bulunan dere kenarına götürdüğü burada suça sürüklenen çocuklar ... ve ...’a teslim ettiği, ... ve ...’ın bir süre maktülü yanlarında tutup, maktüle karşı cinsel istismarda bulunduktan sonra öldürdükleri olayda;

a- Suça sürüklenen çocuklar ..., ... ve ...’nın, maktül ve mağdura karşı işledikleri hürriyeti sınırlama suçlarında, 1 yıldan 5 yıla kadar hapis cezası öngören TCK.nun 109/1 maddesi ile uygulama yapılması yerine suça sürüklenen çocukların suçu işlemek için veya işledikleri sırada maktül ve mağdura karşı ne şekilde cebir, tehdit yada hile kullandıkları denetime imkan verecek şekilde açıklanıp, karar yerinde tartışılmaksızın TCK 109/2 maddesi ile uygulama yapılması,

b- Kabule göre; Suça sürüklenen çocuklar hakkında TCK.nun 109/2 maddesi ile temel ceza belirlendiği sırada, suçların işleniş biçimi, suçların işlendiği yer ve zaman, meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı birlikte değerlendirilerek üst sınıra yakın bir ceza yerine alt sınırdan ceza tayini,

c- 15 yaş içerisinde bulunan suça sürüklenen çocuk ...’nın, kendisinden önce küçük bir çocuk daha sonra küçük bir kız çocuğu bulup getirmesini isteyen suça sürüklenen çocuklar ... ve ...’ın, küçük çocuklara cinsel istismarda bulunmak amacıyla kendisinden bu şekilde bir istekte bulunduklarını bilmemesinin mümkün olmadığı, oluşa göre cinsel amaçla hareket ettiklerini bildiği halde beden ve ruh bakımından kendisini savunamayacak durumda bulunan mağdur ve maktülü alıp, diğer suça sürüklenen çocuklara teslim ettiği, suça sürüklenen çocuklar ... ve ... tarafından mağdur ve maktüle karşı cinsel istismarda bulunulduğu anlaşılmakla;

aa- Mağdur ...’e karşı işlenen cinsel istismar suçundan dolayı cezalandırılması gerektiğinin gözetilmemesi,

bb- Mağdur ...’e karşı işlediği hürriyeti sınırlama suçundan dolayı hakkında TCK.nun 109/2,3-b,f maddeleri ile belirlenen cezanın suçun cinsel amaçla işlenmesi nedeniyle TCK.nun 109/5 maddesi uyarınca arttırılması gerektiğinin düşünülmemesi,

cc- Suça sürüklenen çocuk ... hakkında maktüle karşı işlediği cinsel istismar suçunda, TCK.nun 103/2. maddesi ile belirlenen cezanın, cinsel istismar suçunun birden fazla kişi tarafından birlikte gerçekleştirilmesi nedeniyle TCK nun 103/3 maddesi ile arttırılması gerektiğinin gözetilmemesi,

C- Suça sürüklenen çocuklar ... ve ...’ın şantaj suçları yönünden;

a- Suç tarihinde 18 yaşından küçük olup daha önce hapis cezasına mahkum edilmemiş olan suça sürüklenen çocuklar hakkında 5237 sayılı TCK.nun 50/3. maddesi uyarınca hükmolunan kısa süreli hürriyeti bağlayıcı cezalarının TCK.nun 50/1.

maddesinde öngörülen seçenek yaptırımlara çevrilmesi gerektiğinin düşünülmemesi,

b- Suça sürüklenen çocuklar hakkında hürriyeti bağlıyıcı ceza yanında hükmolunan adli para cezasının taksitlendirilmesi sırasında TCK nun 52/4 maddesine göre taksit miktarının dörtten az olamayacağı gözetilmeksizin iki taksit halinde alınmasına karar verilmesi,

c- Suça sürüklenen çocukların suç tarihinde 18 yaşından küçük olması nedeniyle 5275 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkında Kanun’un 106/4 maddesine göre ödenmeyen adli para cezasının hapse çevrilemeyeceği aynı kanunun 106/11 maddesine göre işlem yapılması gerektiği düşünülmeksizin, adli para cezasının ödenmemesi halinde hapse çevrileceği hususunda ihtar ve bildirimde bulunulmasına karar verilmesi,