Yargıtay 10. Ceza Dairesi E.2019/6339 K.2021/3022

2)Kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma Hükümler : Mahkumiyet (tüm sanıklar hakkında)

Dosya incelendi.

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ

Gerekçeli karar başlığına suç tarihlerinin, "Sanık ... yönünden; 06.11.2013, 12.11.2013, 15.11.2013, 20.11.2013, 10.12.2013, sanık ... yönünden; 20.10.2013, 06.11.2013, 12.11.2013, sanık ... yönünden; 06.11.2013, 15.11.2013 sanık ... yönünden; 20.10.2013, 21.10.2013, sanık ... yönünden 06.11.2013, sanık ... yönünden 12.12.2013" olarak yazılması yerine sanık ayrımı yapılmaksızın tüm suç tarihlerinin "12.12.2013" olarak yazılması, mahallinde düzeltilebilir maddi hata olarak görülmüştür.

1)Sanıklar .... hakkında “uyuşturucu madde ticareti yapma” suçundan verilen mahkûmiyet hükümlerinin incelenmesinde:

Yargılama sürecindeki işlemlerin kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemlerin sanıklar tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemlere uyan suç tipi ile yaptırımların aşağıda belirtilenler dışında doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından; yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1)Hükümden sonra 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarihli 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin bazı hükümlerinin iptal edilmesi ve 7242 sayılı Kanunla yapılan değişiklikler nedeniyle, bu maddenin uygulanması açısından sanıkların durumunun yeniden belirlenmesinde zorunluluk bulunması,

2)Adana Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğü'nce suça konu uyuşturucu maddelerden alınan tanık numunelerin de müsadere edilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

3)5237 sayılı TCK'nın 54/4. maddesi yerine, 54. maddesi uyarınca müsadere kararı verilmesi,

4)Sanık ... hakkında TCK'nın 188/3 ve 188/4-a maddeleri uyarınca hükmedilen "7 yıl 6 ay hapis cezası" üzerinden, TCK'nın 43. maddesi uyarınca 1/4 oranında artırım yapılırken, cezanın “8 yıl 16 ay 15 gün hapis cezası” yerine hesap hatası sonucu “9 yıl 4 ay ve 15 gün hapis cezası ” olarak belirlenmesi,

5)Sanık ...'nın ikametinden ele geçirilen uyuşturucu maddenin 14 gram esrar maddesi olduğu anlaşılmakla, hakkında TCK'nın 188/4. maddesinin uygulanmaması gerektiğinin gözetilmemesi,

Bozmayı gerektirmiş, sanıklar müdafilerinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan, CMUK’nun 321. maddesi gereğince hükümlerin BOZULMASINA; ancak bu aykırılığın yeniden duruşma yapılmaksızın aynı Kanun'un 322. maddesi gereğince düzeltilmesi mümkün bulunduğundan;

1)TCK'nın 53. maddesinin uygulanması ile ilgili bölümlerin hüküm fıkrasından çıkarılması ve yerlerine “Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarihli iptal kararından sonra oluşan durumuna göre, sanıklar hakkında 7242 sayılı Kanun'un 10. maddesi ile değişik TCK'nın 53. maddesinin 1 ve 2. fıkraları ile 3. fıkrasının birinci cümlesinin uygulanmasına” ibarelerinin eklenmesi,

2)Hüküm fıkrasının müsadereye ilişkin kısmına ''uyuşturucu maddenin'' ibaresinden sonra gelmek üzere "ve Adana Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğü'nce suç konusu uyuşturucu maddelerden alınan tanık numunelerin" ibaresinin eklenmesi,

3)Hüküm fıkrasının müsadereye ilişkin kısmında yer alan “TCK'nun 54. maddesi uyarınca” ibaresinin çıkarılması ve yerine “TCK’nın 54/4. maddesi gereğince” ibaresinin eklenmesi,

4)Sanık ... hakkında TCK’nın 43. fıkrasının uygulandığı bölümde yer alan “ 9 yıl 4 ay 15 gün hapis cezası” ibaresinin çıkarılması ve yerine “8 yıl 16 ay 15 gün hapis cezası" ibaresinin yazılması,

5)Sanık ... ve ... hakkında TCK’nın 184/4. maddesinin uygulandığı bölümde yer alan “ Sanıkların eylemine konu uyuşturucu maddenin eroin maddesi olması nedeniyle sanıklara verilen cezaların ayrı ayrı TCK’nın 188/4. maddesi uyarınca ½ oranında artırılarak sanıkların ayrı ayrı 7’ŞER YIL 6’ŞAR AY HAPİS VE 180’ER GÜN ADLİ PARA CEZASI İLE CEZALANDIRILMALARINA,

” ibaresinin çıkarılması ve sadece ... yönünden olacak şekilde “Sanık ...'in eylemine konu uyuşturucu maddenin eroin maddesi olması nedeniyle sanığa verilen cezanın TCK’nın 188/4. maddesi uyarınca ½ oranında artırılarak sanığın 7 YIL 6 AY HAPİS VE 180 GÜN ADLİ PARA CEZASI İLE CEZALANDIRILMASINA,” ibaresinin eklenmesi,

ayrıca sanık ... ve ... hakkında TCK’nın 62/1. maddesinin uygulandığı bölümde yer alan "Sanıkların mahkemedeki saygılı tutumları sanıklar lehine takdiri indirim nedeni kabul edilerek sanıklara verilen ceza TCK’nın 62/1. maddesi uyarınca ayrı ayrı takdiren 1/6 oranında indirilerek sanıkların ayrı ayrı 6’ŞAR YIL 3’ER AY HAPİS VE 150’ŞER GÜN ADLİ PARA CEZASI İLE CEZALANDIRILMALARINA," ibaresinin

çıkarılması ve yerine “"Sanıkların mahkemedeki saygılı tutumları sanıklar lehine takdiri indirim nedeni kabul edilerek sanıklar hakkında verilen cezanın TCK’nın 62/1. maddesi uyarınca takdiren 1/6 oranında indirilerek sanık ...'in 6 YIL 3 AY HAPİS VE 150 GÜN ADLİ PARA CEZASI İLE CEZALANDIRILMASINA, sanık ...'nın 4 YIL 2 AY HAPİS VE 100 GÜN ADLİ PARA CEZASI İLE CEZALANDIRILMASINA," ibaresinin eklenmesi,

akabinde "Sanıklara verilen adli para cezalarının TCK’nun 52/2. maddesi gereğince sanıkların ekonomik ve şahsi durumu dikkate alınarak günlüğü takdiren 20 TL’den hesaplanarak 3000’ER TL ADLİ PARA CEZASI İLE CEZALANDIRILMALARINA," ibaresinin çıkarılması ve yerine "Sanıklara verilen adli para cezalarının TCK’nın 52/2. maddesi gereğince sanıkların ekonomik ve şahsi durumu dikkate alınarak günlüğü takdiren 20 TL’den hesaplanarak sanık ... yönünden 3000 TL, sanık ... yönünden 2000 TL ADLİ PARA CEZASI İLE CEZALANDIRILMALARINA," ibaresinin eklenmesi,

Suretiyle, hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

2)Sanıklar..., ... ve ... hakkında “uyuşturucu madde ticareti yapma” suçundan verilen mahkûmiyet hükümlerinin incelenmesinde:

Kendilerinde herhangi bir uyuşturucu ya da uyarıcı madde ele geçmeyen sanıkların savunmalarının aksine, teknik takip sırasında haklarında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan ayrı dava açılan ve tanık olarak dinlenen ..., ... ve ...'dan ele geçirilen uyuşturucu maddelerle ilgileri bulunduğuna dair söz konusu tanıkların sanıklardan önceki tarihlerde uyuşturucu madde satın aldıklarına yönelik maddi bulgularla desteklenmeyen soyut beyanları dışında, her türlü şüpheden uzak, kesin ve yeterli delil bulunmadığı gözetilmeden, sanıkların beraatleri yerine mahkûmiyetlerine karar verilmesi,

Kanuna aykırı, sanıklar müdafileri ve sanık ...'in temyiz itirazları bu nedenle yerinde olduğundan hükümlerin BOZULMASINA,

3)Sanıklar ... ve... hakkında “kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma” suçundan verilen mahkûmiyet hükümlerinin incelenmesinde:

1)Dosya kapsamına göre suç tarihinden sonra, hükümden önce 28.06.2014 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanun'la değişik TCK'nın 191. maddesinde yer alan düzenlemeler yönünden değerlendirme ve karşılaştırma yapıldıktan sonra sonucuna göre, lehe kanunun tespit edilerek sanıkların hukuki durumunun belirlenmesi gerekirken, belirtilen nitelikte karşılaştırma ve somutlaştırma yapılmadan hüküm kurulması,

2)6545 sayılı Kanunla yapılan değişiklik uyarınca sanıklar hakkında kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde bulundurma suçundan dolayı başka dava olup olmadığı, varsa sanıkların bu suçu diğer davaya konu olan suç nedeniyle verilen tedavi ve/veya denetimli serbestlik tedbirinin infazı sırasında işleyip işlemediği belirlendikten sonra;

a)Sanıklar hakkında aynı suçtan açılmış başka dava yoksa veya sanıklar bu suçu daha önce işledikleri suçtan dolayı verilen tedavi ve/veya denetimli serbestlik tedbirinin infazı sırasında işlemiş değilse, bu suç nedeniyle tedavi ve/veya denetimli serbestlik tedbiri uygulanmamış olan sanıklar hakkında, hükümden sonra 28.06.2014 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanun'un 68. maddesi ile değiştirilen TCK'nın 191. maddesi ve aynı Kanun'un 85. maddesi ile 5320 sayılı Kanun'a eklenen geçici 7. maddenin 2. fıkrası uyarınca, 191. madde hükümleri çerçevesinde "hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına",

b)Sanıklar bu suçu, daha önce işledikleri suçtan dolayı yapılan kovuşturma aşamasında hükmolunan tedavi ve/veya denetimli serbestlik tedbirinin infazı sırasında işlemişler ise, 6545 sayılı Kanun'un 68. maddesi ile değiştirilen TCK'nın 191. maddesinin 5. fıkrasında öngörülen “Erteleme süresi zarfında kişinin kullanmak için tekrar uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alması, kabul etmesi veya bulundurması ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması, dördüncü fıkra uyarınca ihlâl nedeni sayılır ve ayrı bir soruşturma ve kovuşturma konusu yapılmaz” hükmü uyarınca, ikinci suçtan açılan bu davanın kovuşturma şartının ortadan kalkması nedeniyle, CMK'nın 223. maddesinin 8. fıkrası uyarınca “davanın düşmesine”,

Karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,