Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2007/9003 K.2010/3718

2-1999 yılı için; A) 213 S.Y.nın 359/b-1ve 765 Sayılı TCK.nun 59. mad.ce 15 ay H.C. B) 213 S.Y.nın 359/b-1, 765 Sayılı TCK.nun 80 ve 59/2 mad.ce 17 ay 15 gün H.C. 3-Defter ve belge ibraz etmemek suçundan; 213 S.Y.nın 359/a-2 ve 765 Sayılı TCK.nun 59/2 mad.ce 5 ay H.C.

1-Sahte fatura düzenlemek ve sahte fatura kullanmak suçlarının birbirinden ayrı ve bağımsız suçlar olduğu, 1412 sayılı CMUK. nun 257. maddesi uyarınca hükmün konusu, duruşmanın neticesine göre iddianamede gösterilen fiilden ibaret olup, kamu davasının mütalaa ve kaçakçılık suçu raporuna uygun olarak “1998 ve 1999 takvim yılında sahte fatura düzenlemek” suçundan açıldığı gözetilmeden aynı yıla ilişkin KDV ve Gelir Vergisi incelemesini de ayrı suç kabul ederek 1998 yılında 2 kez sahte fatura kullanmak suçundan zamanaşımı nedeniyle düşme,

1999 yılı için ise sahte fatura düzenlemek suçu yanında ayrıca dava konusu yapılmayan sahte fatura kullanmak suçundan da mahkumiyet hükmü kurulması yasaya aykırı ise de;5237 Sayılı Türk Ceza Kanununun 7. ve 5349 Sayılı Kanunla değişik 5252 sayılı Türk Ceza Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun 9. maddeleri hükümleri karşısında; sanığa yüklenen “1998 ve 1999 takvim yılında sahte fatura düzenlemek” suçlarının yasada gerektirdiği cezasının türü ve üst sınırı itibariyle tabi olduğu,

suç tarihinde yürürlükte bulunan ve sanık lehine olan 765 sayılı TCK. nun 102/4 ve 104/2 maddelerinde öngörülen dava zamanaşımının, suç tarihlerinden temyiz inceleme tarihine kadar gerçekleştiği anlaşılmış ve sanık müdafii ile katılan vekilinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan sair yönleri incelenmeksizin hükümlerin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken, 1412 sayılı CMUK.nun 321 maddesi uyarınca BOZULMASINA,

ancak bu husus yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden aynı yasanın 322. maddesinde öngörülen yetkiye dayanılarak sanıkhakkındaki kamu davasının gerçekleşen zamanaşımı nedeniyle 765 sayılı TCK.nun 102/4 ve 104/2 maddeleri gereğince ORTADAN KALDIRILMASINA,

2-Sanık hakkında defter belge ibraz etmemek suçundan kurulan mahkumiyet hükmüne yönelik müdafiin temyiz itirazlarına gelince:

Hükümden sonra, 08.02.2008 günlü 26781 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren 5728 sayılı Yasanın 276. maddesi ile değişik 213 sayılı VUK.nun 359/a-2. ve TCK.nun 7/2 maddeleri gereğince, sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,