Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2009/15475 K.2012/1700

Dairemizin 27.12.2006 gün 2006/8907 esas, 2006/10587 karar sayılı ilamı ile mahkemenin 27.10.2005 gün 2005/409 esas, 2005/392 karar sayılı hükmü, 5237 sayılı TCK. nun 245/1. maddesi uyarınca temel hapis cezası yanında adli para cezasına da hükmolunmaması suretiyle eksik ceza tayini yasaya aykırı bulunarak kazanılmış haklar saklı tutulmak suretiyle bozulmuş ve mahkemece 27.02.2007 tarihli duruşmada bozma kararına uyulmasına karar verilmiş ise de,

bozma sonrası verilen hükümde sanık hakkında TCK'nun 245/1. maddesi uyarınca hapis cezası yanında adli para cezasına da karar verilerek 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nun 326/son maddesi uyarınca sanığın 27.10.2005 gün 2005/409 esas 2005/392 karar sayılı hükmündeki ceza miktarı yönünden kazanılmış haklarının saklı tutulmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden 5237 sayılı TCK. nun 245/1. maddesi uyarınca temel hapis cezası yanında adli para cezasına da hükmolunmaması aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Bozmaya uyularak yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma neticelerine uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sanık müdafiinin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine; ancak:

1-5237 sayılı TCK'nun 245/1. maddesine göre temel ceza 3 yıl 6 ay hapis cezası olarak belirlendikten sonra, temel cezada 5237 sayılı TCK'nun 43/1. maddesi uyarınca arttırım ve 5237 sayılı TCK'nun 62. maddesi gereğince indirim uygulanmasında TCK'nun 61/6. maddesine aykırı olarak, ay üzerinden arttırım ve indirim yapılırken, aylar yıla tamamlanmak suretiyle, sanığın netice olarak 2 yıl 19 ay 22 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmesi yerine, 3 yıl 7 ay 22 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmek suretiyle 5 gün fazla ceza tayini,

2-5237 sayılı TCK.nun 54. maddesi uyarınca iyi niyetli üçüncü kişilere ait olmamak koşuluyla, kasıtlı bir suçun işlenmesinde kullanılan veya suçun işlenmesine tahsis edilen ya da suçtan meydana gelen eşyanın müsadere edilebileceği, anılan yasanın 55. maddesindeöngörülen kazanç müsaderesinin ise; ancak suçun işlenmesi ile elde edilen veya suçun konusunu oluşturan ya da suçun işlenmesi için sağlanan maddi menfaatler ile bunların değerlendirilmesi veya dönüştürülmesi sonucu ortaya çıkan ekonomik kazançların suçun mağduruna iade edilememesi halinde mümkün olduğu cihetle;

katılanın kartıyla satın alınan adli emanetin 2005/197 sırasında kayıtlı iki adet takım elbise ve bir çift ayakkabının zararının giderilmediği de dikkate alınarak katılana iadesine karar verilmesinin gerektiği gözetilmeden 5237 sayılı TCK.nun 55/1. maddesine göre müsaderesine hükmolunması,

3-Sanık hakkında, 5237 sayılı TCK.nun 53. maddesinin 3. fıkrasına aykırı olarak 1. fıkranın (c) bendinde yer alan alt soy üzerindeki haklarından koşullu salıverilme tarihi yerine cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi,

Yasaya aykırı ise de yeniden yargılama yapılmasını gerektirmeyen bu hususların 5320 sayılı Yasanın 8. maddesi uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, hüküm fıkrasından 5237 sayılı TCK'nun 43/1. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümden “4 yıl 4 ay 15 gün hapis cezası”ibaresinin çıkartılarak”3 yıl 16 ay 15 gün hapis cezası” yazılmak, 5237 sayılı TCK'nun 62/1-2. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümden “3 yıl 7 ay 22 gün hapis cezası” ibaresinin çıkartılarak yerine ”2 yıl 19 ay 22 gün hapis cezası”denilmek,

hüküm fıkrasından yer alan “5237 sayılı TCK'nun 55/1. maddesi uyarınca zoralımına” ilişkin kısım hükümden çıkartılarak yerine ”suçun mağduru ...'na iadesine” yazılmak, 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölüm çıkartılarak yerine “sanığın 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca 1. fıkranın (c) bendine yer alan kendi alt soyu üzerindeki haklarından koşullu salıverilme tarihine, 1. fıkrada yazılı diğer haklardan cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına” denilmek suretiyle eleştiri dışında sair yönleri usul ve yasaya uygun bulunan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,