Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2009/8247 K.2012/11832

Sanıklar müdafilerinin vaki duruşmalı inceleme isteminin hükmolunan cezanın süresine göre koşulları bulunmadığından 5320 sayılı yasanın 8/1. maddesi uyarınca uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nun 318. maddesi gereğince REDDİNE karar verilip incelenerek gereği görüşüldü

1- 23.10.2003 tarih ve 2003/1465-758-193 sayılı iddianame ile Damal İlçesinde devam eden kamu inşaatlarının müteahhitleri olan sanıkların, kum ihtiyaçlarını Aras Nehrinden karşılamaları gerekirken, Hanak Belediyesine ait kum işletmesinden aldıkları, haksız menfaat temin etmek sureti ile müsnet kamu kurumuna karşı dolandırıcılık suçlarını işledikleri iddiasından ibaret olayda;

hükmün konusu iddianamede gösterilen eylemden ibaret olup, dolandırıcılık suçunun anlatımı sırasında sahte belge düzenlenmesi eyleminden bahsedilmediği gibi dolandırıcılık suçunun resmi belgede sahtecilik suçuna da dönüşmeyeceği gözetilmeden ve resmi belgede sahtecilik suçundan ek iddianame düzenlenmesi de sağlanmadan, sanıkların eylemlerinin dolandırıcılık suçunu değil, resmi belgede sahtecilik suçunu oluşturacağının kabulüyle, iddianame konusu yapılmayan resmi belgede sahtecilik suçundan hüküm kurulması suretiyle 5271 sayılı CMK'nun 225. maddesine (1412 sayılı CMUK'nun 150 ve 257. maddeleri) aykırı davranılması,

2- Kabule göre de;5252 sayılı Türk Ceza Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun 9/3. maddesi uyarınca kararın gerekçe bölümünde, 765 sayılı TCK'nun 342/1. maddesindeki cezanın 2 yıldan 8 yıla kadar hapis, sonradan yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK'nun 204/1. maddesinde öngörülen cezanın ise 2 yıldan 5 yıla kadar hapis olduğu da gözetilerek temel cezaların tespitinden sonra olaya ilişkin tüm hükümlerin uygulanması suretiyle kişiselleştirilen cezaların birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle lehe yasanın tespiti gerekirken,

üst sınırına göre lehe olan 5237 sayılı TCK'nun 204/1. maddesine göre temel cezanın ne kadar verileceği de karar yerinde gösterilmeden, 765 sayılı TCK'nun 342/1. maddesinin lehe olduğunun kabulüyle temel cezanın 4 yıl hapis olarak takdir ve tayin edilerek denetime olanak vermeyecek biçimde ve gerekçesiz olarak yazılı şekilde hüküm kurulması,