Yargıtay 11. Ceza Dairesi E.2012/17139 K.2013/19597

I- Defter ve belgeleri ibraz etmemek suçunun, varlığı noter tasdik kayıtları veya sair suretlerle sabit ve saklama mecburiyeti bulunan defter ve belgelerin vergi incelemesine esas olmak üzere yetkili kimselerce usulüne uygun yapılan tebligata rağmen yasal süresinde ibraz edilmemesi ile oluşacağı, sanık hakkında İzmir Vergi Dairesi Başkanlığınca düzenlenen 15.05.2009 gün ve VDENR-2009-65/60 sayılı vergi suçu raporunda, sanığa yapılan 13.03.2009 günlü tebligat ile 2004 takvim yılına ait defter ve belgelerini ibraz etmesinin istenildiğinin belirtilmesi,

sanığın savunmasında, işyerinin çatısının çökmesi sonucunda belgelerinin göçük altında kaldığını, belediyenin ve Anıtlar Kurulu'nun aynı zamanda tarihi bir bina olan işyerini tel ile çevirerek kilitlediğini, can güvenliği açısından kimseyi binaya sokmadığını savunması,

Koruma Kurulu'nun 05.03.2010 tarihli cevabı ile savunma tarafından dosyaya ibraz edilen Konak Belediye Başkanlığının 09.06.2009 günlü yazısının savunmayı doğrulaması karşısında, bu durumun 213 sayılı Kanunun 13. maddesi kapsamında mücbir sebep niteliğinde olup yüklenen suçun yasal unsurları itibariyle oluşmadığı gözetilmeden, beraati yerine yazılı şekilde mahkumiyetine hükmolunması,

II- Kabule göre de

1- Sanık hakkında İzmir Vergi Dairesi Başkanlığınca düzenlenen 15.05.2009 gün ve VDENR-2009-65/60 sayılı vergi suçu raporunda, sanığın 2004 takvim yılına ait defter ve belgelerini ibraz etmediğinin, 30.09.2006 tarihinde işi terk ettiğinin belirtilmesine rağmen gerekçede sanığın 2007 takvim yılına ait defter ve belgeleri ibraz etmediği belirtilerek hükmün karıştırılması,

2- Sanığa yüklenen defter ve belgeleri gizlemek suçunun işlendiği tarihte yürürlükte bulunun 5728 sayılı Yasanın 276. maddesiyle değişik 213 sayılı Vergi Usul Yasasının 359/a-2 maddesi yerine, maddenin değişiklikten önceki halinin uygulanması suretiyle eksik ceza tayini,

3- 5237 sayılı Kanun'un 50/3. maddesinin "Daha önce hapis cezasına mahkum edilmemiş olmak koşuluyla, mahkum olunan otuz gün ve daha az süreli hapis cezası ile fiili işlediği tarihte onsekiz yaşını doldurmamış veya altmışbeş yaşını bitirmiş bulunanların

mahkum edildiği bir yıl veya daha az süreli hapis cezası, birinci fıkrada yazılı seçenek yaptırımlardan birine çevrilir" biçimindeki amir hükmü karşısında, suç tarihi itibariyle 65 yaşını tamamlayan sanık hakkında belirlenen hürriyeti bağlayıcı cezanın seçenek yaptırımlara çevrilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

4- Mahkum olduğu kısa süreli hapis cezası ertelenen sanık hakkında; 5237 sayılı TCK'nun 53/4. maddesi uyarınca anılan Yasanın 53/1. maddesindeki hak yoksunluklarına hükmedilemeyeceğinin gözetilmemesi,

5- Sanık hakkında düzenlenen vergi inceleme raporlarında somut bir zarara yer verilmediği, ancak belgelerin incelemeye ibraz edilmemesinden dolayı, özel usulsüzlük cezasına hükmedildiği, bir başka ifade ile tarh edilen bu vergi cezasının eylemden doğan zarar niteliğinde bulunmadığı anlaşılmakla, sanığın vaki eylemi nedeniyle CMK'nun 231. maddesinde düzenlenen hükmün açıklanmasının geri bırakılması müessesesinin uygulanmasına engel oluşturabilecek somut bir zararın meydana geldiğinin kanıtlanamadığı gözetilmeden katılan idarenin uğradığı zararın sanık tarafından giderilmediğinden bahisle diğer koşullar değerlendirilmeksizin yazılı şekilde CMK’nun 231. maddesinin uygulanmaması,