Yargıtay 12. Hukuk Dairesi E.2012/4981 K.2012/19419

Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki borçlu tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olup, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve dosya içerisindeki tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü :

Şikayetçi tarafından 18.07.2011 tarihinde ihalenin feshi istemi ile icra mahkemesine başvurulduğu mahkemece gider avansının süresinde yatırılmadığı gerekçesi ile davanın reddine karar verildiği görülmüştür.

6100 Sayılı HMK'nun 114/g maddesine göre gider avansı dava şartı olarak kabul edilmiş olup, 120.maddesine göre davacı, yargılama harçları ile her yıl Adalet Bakanlığınca çıkarılacak gider avansı tarifesinde belirlenecek olan tutarı, dava açarken mahkeme veznesine yatırmak zorundadır. Avansın yeterli olmadığının dava sırasında anlaşılması halinde, mahkemece, bu eksikliğin tamamlanması için davacıya iki haftalık kesin süre verilir.

Somut olayda ihalenin feshi isteminin yapıldığı 18.07.2011 tarihi itibariyle 6100 Sayılı HMK.nun 120.maddesi yürürlükte değildir. Dolayısıyla yargılama devam ederken HMK.nun 120.maddesinin yürürlüğe girmesi sebebi ile gider avansının yatırılması istenemez. Zira davanın açıldığı tarihte, HMK yürürlükte olmadığı için gider avansı da dava şartı değildir.

Bu durumda mahkemece şikayetin esasının incelenmesi gerekirken gider avansının süresinde yatırılmadığındıan bahisle istemin reddi isabetsizdir.