Yargıtay 13. Ceza Dairesi E.2011/14843 K.2012/11681

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:

Daha önceden kasıtlı suçtan kesinleşmiş mahkumiyeti bulunan sanık hakkında CMK'nın 231. maddesi gereğince uygulama yapılamayacağı anlaşılmakla yapılan incelemede;

5237 sayılı TCK’nın 142. maddesinde tanımlanan hırsızlık suçu ile 765 sayılı TCK'nın 493/1. maddesinde yer alan suçun öğelerinin farklı olduğu, olay tarihinde gece vakti müştekiye ait işyerinin bilirkişi raporuna göre sağlam ve muhkem olan alüminyum kapı ve kilidini sert bir cisimle kanırtarak kilit dilini bozmak suretiyle açıp içeriden iç çamaşırı çalan sanığın eylemlerinin 5237 sayılı TCK'nın 142/1-b, 143 maddesinde düzenlenen hırsızlık suçunun yanında aynı Yasanın 116/2-4. maddesinde tanımlanan geceleyin işyeri dokunulmazlığını bozmak ve şikayet bulunduğu için 151/1. maddesine uygun mala zarar vermek suçlarını da oluşturduğu gözetilmemiş ise de, yapılan uygulama sonucunda her durumda 765 sayılı TCK’nın lehe olması nedeniyle anılan husus bozma nedeni yapılmamıştır.