Davacı, davalının işlettiği aşevinin ihtiyaçları nedeniyle gıda ve gıda maddeleri satışının yapıldığını ve satılan malların davalıya teslim edildiğini, ancak 551.394.83 TL fatura karşılığı satış bedelinin davalı tarafından ödenmemesi üzerine Beyoğlu 22. Noterliğinden 27.2.2012 tarih ve 3959 yevmiye numaralı ihtarname keşide edildiği halde borcun ödenmediğini, bu nedenle asıl alacak, işlemiş faiz ve protesto bedeli olmak üzere toplam 556.599,35 TL’lik alacağın tahsili için davalı hakkında genel haciz yoluyla takibe geçildiğini, davalının haksız olarak takibe itiraz ettiğinden takibin durduğunu ileri sürerek, davalının vaki itirazın iptali ile takibin devamına ve %40 icra inkâr tazminatına karar verilmesini istemiştir
Davalı, savunmada bulunmamıştır.
Mahkemece, davanın kısmen kabulüne, davalının İstanbul 25.İcra Müdürlüğünün 2012/12855 Esas sayılı takip dosyasına vaki itirazın iptaline ve takibin devamına, davacı lehine %20 icra inkâr tazminatına karar verilmiş; hüküm, taraflarca temyiz edilmiştir.
1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının tüm temyiz itirazlarının reddi gerekir.
2-Davacının temyizi ise, icra inkar tazminatına yöneliktir. Hemen belirtmek gerekir ki, 2004 sayılı İİK’nun 67/2 maddesindeki “%40 'dan” ibaresi, 02.07.2012 tarihinde ve 6352. sayılı Kanun'nun 11. maddesi ile “%20 'sinden” şeklinde değiştirilmiştir. İİK.'nun 67. maddesinde değişiklik yapan 6352. sayılı Kanun'nun 11. maddesi 05.07.2012 tarihinde yürürlüğe girmiştir.
6352 sayılı Kanun'nun 38. maddesi ile İİK'na eklenen geçici 10. maddeye göre, bu kanunun ilgili hükümlerinin yürürlüğe girdiği tarihten önce başlatılan takip işlemleri hakkında değişiklikten önceki hükümlerin uygulanmasına devam edilir. Geçici 10. maddesindeki “takip işlemleri” ibaresini takip talebi olarak anlamak gerekir.
O halde, 6352. sayılı Kanun'un yürürlüğe girdiği 05.07.2012 tarihinden önce yapılmış olan icra takipleri üzerine açılan ve açılacak olan itirazın iptali davalarında icra inkar tazminatı asgari %40 olarak uygulanacaktır. 6352 sayılı Kanununun yürürlüğe girdiği 05.07.2012 tarihinden sonra yapılan icra takipleri üzerine açılacak itirazın iptali davalarında ise icra inkar tazminatı asgari %20 olarak uygulanacaktır.
Somut olayda davacının başlattığı icra takibinin tarihi 27.3.2012 olup, 6352 sayılı Kanun'nun 38. maddesi ile İİK'ye eklenen geçici 10. maddesi uyarınca davacı lehine %40 icra inkar tazminatına hükmedilmesi gerekirken, %20 oranında icra inkar tazminatına hükmedilmesi anılan yasa hükmüne aykırı olup bozma nedenidir. Ne var ki; yapılan bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden kararın düzeltilerek onanması HMUK’un 438/7 maddesi gereğidir.
SONUÇ. Yukarıda birinci bentte açıklanan nedenle davalının tüm temyiz itirazlarının reddine, ikinci bent uyarınca davacının temyiz isteminin ise kabulü ile mahkeme kararının hüküm fıkrasının 1. nolu bendinin “Her ne kadar davacı vekili dava dilekçesinde %40 icra inkar tazminatı talep etmiş ise de…” ile başlayan ve “…hükmolunan tutarın %20 oranında icra inkar tazminatının davalıdan alınıp,
davacıya verilmesine,” şeklinde biten 4. paragrafının tamamının hükümden çıkartılarak yerine ayrı bir paragraf olarak aynen “Davacı lehine hüküm altına alınan 551.394,83 TL asıl alacak üzerinden hesaplanacak %40 oranında icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine” söz ve rakamlarının yazılmasına, hükmün DÜZELTİLMİŞ bu şekliyle ONANMASINA, aşağıda dökümü yazılı 28,515,95 TL. kalan harcın davalıdan alınmasına, peşin alınan harcın istek halinde davacıya iadesine, HUMK’nun 440/1 maddesi uyarınca tebliğden itibaren 15 gün içerisinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 16.03.2015 gününde oybirliğiyle karar verildi.