Yargıtay 14. Ceza Dairesi E.2014/4421 K.2016/856

İlk derece mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü: Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, Ancak;

Suça sürüklenen çocuğun dayısı müşteki...'yı ziyaret ettiği tarihlerde kuzeni olan sekiz yaşındaki mağdur ... ile oyun oynadıktan sonra birlikte banyo yaptıkları sırada mağduru yere yatırıp organ sokmak suretiyle çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu işlediğinden bahisle kamu davası açılmış ise de; mağdurla ilgili olarak,

en son eylemin muayeneden 2 gün önce gerçekleştiği iddia olunduğu halde, ...Şube Müdürlüğü'nden alınan 08.09.2010 tarihli raporda, anüs ve çevresinde livata eyleminin maddi delilleri olan sıyrık, yırtık, kanama, ekimoz ve bunlara ait nedbe dokusuna rastlanılmadığının ve anal sfinkter tonusunun normal olduğunun belirtilmesi karşısında, mahkemece beyanı alınmayıp görüntülü ifadesinin izlenmesiyle yetinilen küçük mağdurun savcılıkta, ''suça sürüklenen çocuğun cinsel organını poposuna soktuğu ve canının acıdığı'' şeklinde tarif ettiği eylemlerde, organ sokma boyutunun ne olduğu,

gerçekleşen eylemle hangi aşamayı ne şekilde ifade ettiği, kendisine karşı gerçekleştirilen eylemleri tam bir netlikte ifade etmesinin her zaman mümkün olmaması hususları, mağdurun yaşı,fiziksel ve psikolojik gelişimiyle birlikte değerlendirildiğinde, eylemin organ sokmak suretiyle gerçekleştirildiği hususunda şüphe oluştuğu, ortaya çıkan şüphenin suça sürüklenen çocuk lehine değerlendirilmesi gerektiği ve mevcut haliyle eylemin çocuğun basit cinsel istismarı suçunu oluşturduğu tüm dosya kapsamından anlaşıldığından,

28.06.2014 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve cinsel dokunulmazlığa karşı suçlarda değişiklik yapan 6545 sayılı Kanun ile getirilen düzenlemeler de nazara alınarak, eylemine uyan TCK'nın 103/1, 43/1, 31/3 ve 62/1. maddeleri uyarınca mahkûmiyetine karar verilmesi gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde hüküm kurulması,