Suça sürüklenen çocuk ... hakkında işlediği suçların hukuki anlam ve sonuçlarını algılama ve yönlendirme yeteneği bulunmadığından danışmanlık tedbiri uygulanmasına, suça sürüklenen çocuklar Ali, Onur, ..., Sezer, ... ile sanıklar İsa, Gökhan, Yavuz, İsmail, Furkan, Ozan, ..., ve Cemil için kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan beraat ve çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkûmiyet; sanık ...'ın çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkûmiyetine, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma eylemi çocuğun kaçırılması ve alıkonulması kabul edilerek bu suçtan kurulan hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına;
sanık ...'ın kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan beraatine, çocuğun nitelikli cinsel istismarı eylemi reşit olmayanla cinsel ilişki kabul edilerek bu suçtan kurulan hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına; sanık ...'in kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan beraatine ve çocuğun nitelikli cinsel istismarı eylemi çocuğun basit cinsel istismarı kabul edilerek bu suçtan mahkûmiyetine
İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi.
5271 sayılı CMK'nın 260/1. maddesine göre katılan sıfatını alabilecek surette suçtan zarar görmüş bulunanlar için kanun yolunun açık olduğu, mağdurenin kovuşturma evresinde istinabe yoluyla alınan duruşma beyanlarında şikayetçi olduğunu ve kamu davasına katılmak istediğini bildirdiği halde suça sürüklenen çocuklar haklarında açılan kamu davaları yönünden katılma kararı verilmediği, mağdure vekilinin mahkemece verilen tüm hükümleri temyiz ederek açıkça katılma iradesini ortaya koyduğu,
Dairemizce de benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 19.10.2010 gün ve 2010/9-149 Esas, 2010/205 sayılı Kararında da belirtildiği üzere mağdurenin katılan sıfatını alabilecek surette suçtan zarar gördüğü konusunda araştırma yapmayı gerektirecek bir tereddüt bulunmadığı görülmekle, CMK'nın 237/2. maddesi uyarınca suçtan zarar gören mağdurenin, suça sürüklenen çocuklar haklarında açılan kamu davalarına katılmasına,
sanık ... hakkında reşit olmayanla cinsel ilişki ve sanık ... hakkında çocuğun kaçırılması ve alıkonulması suçlarından dolayı verilen hükümlerin açıklanmasının geri bırakılmasına dair kararların 5271 sayılı CMK'nın 231/12. maddesine göre itirazı kabil kararlardan olup, temyiz yeteneğinin bulunmadığı ve sanıklar Özcan, Hasan müdafileri ile O Yer Cumhuriyet Savcısının anılan hükümlere yönelik temyiz istemleri aynı Kanunun 264. maddesi hükmüne göre itiraz niteliğinde olup gerekli kararın mahallinde merciince verilmesi gerektiği anlaşıldığından,
incelemenin suça sürüklenen çocuklar Onur, Ali, ..., ..., Sezer ile sanıklar Gökhan, İsmail, İsa, Furkan, Yavuz, Ozan, Cemil, ... haklarında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan verilen beraat hükümleri ile çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan mahkûmiyet; sanık ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan mahkûmiyet; sanık ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan verilen beraat;
sanık ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan verilen beraat ve çocuğun basit cinsel istismarı suçundan kurulan mahkûmiyet hükümleri ile suça sürüklenen çocuk ... hakkında atılı suçlardan açılan kamu davaları ile ilgili olarak danışmanlık tedbiri uygulanmasına dair kararla sınırlı olarak yapılmasına ve suça sürüklenen çocuk ... müdafiin süresinden sonra yapmış olduğu duruşmalı inceleme talebinin hükmedilen ceza miktarı nazara alınıp 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 318. maddesi uyarınca reddiyle incelemenin duruşmasız yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Suça sürüklenen çocuklar Onur, ... ve ... haklarında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan mahkûmiyet hükümleri; sanıklar ... ile Yavuz haklarında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan mahkûmiyet ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan verilen beraat hükümleri; suça sürüklenen çocuklar Ali ve Sezer ile sanıklar Furkan, İsa, İsmail, Gökhan, Özcan, Ozan, Cemil haklarında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan verilen beraat hükümleri;
sanık ... hakkında çocuğun basit cinsel istismarı suçundan kurulan mahkûmiyet ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan verilen beraat hükümleri ile suça sürüklenen çocuk ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçlarından açılan kamu davalarında danışmanlık tedbiri uygulanmasına dair kararların incelenmesinde;
Sanıklar haklarında hükümlerden sonra 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi ile ilgili olarak 24.11.2015 tarihli, 29542 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamıyla verilen iptal kararının infaz aşamasında nazara alınması mümkün görülmüştür.
Delillerle iddia ve savunma; duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, beraati ve sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunduğundan, katılan mağdure vekili, suça sürüklenen çocuklar Onur, ..., Sezer, ... ile sanıklar Ahmet, Cemil, ..., Ozan, Yavuz ve suça sürüklenen çocuk ... müdafilerinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle adları geçenler haklarında ilgili suçlardan kurulan hükümlerin ONANMASINA,
Suça sürüklenen çocuklar Onur, ... ve ... haklarında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan beraat hükümlerinin incelenmesinde;
Mağdurenin, suça sürüklenen çocuklar yönünden aşamalarda verdiği istikrarlı ve samimi beyanları, suça sürüklenen çocukların savunmaları ve tüm dosya kapsamına göre suça sürüklenen çocuk ...'un, diğer suça sürüklenen çocuklar ... ve ...'la birlikte hareket edip mağdureyi ellerinde bulunan görüntülerini ailesine göstermek ve internet ortamına koymakla tehdit ederek bulundukları yere gelmesini sağlamak suretiyle cinsel amaçla hürriyetinden yoksun kıldıkları gözetilerek kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan mahkûmiyetleri yerine oluşa uygun düşmeyen yazılı gerekçeyle beraatlerine karar verilmesi,
Suça sürüklenen çocuk ... ile sanıklar Gökhan, İsmail, İsa ve Furkan haklarında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan mahkûmiyet hükümlerinin incelenmesinde;
Suça sürüklenen çocuk ... ile sanıkların aşamalardaki savunmaları, mağdurenin adları geçen suça sürüklenen çocukla sanıklar yönünden verdiği çelişkili anlatımları ve tüm dosya kapsamına göre suça sürüklenen çocuk ve sanıkların, onbeş yaşından büyük olan mağdure ile cinsel ilişkiye girmek amacıyla cebir veya tehdit kullandıklarına dair cezalandırılmalarına yeter, her türlü şüpheden uzak,
kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı ve mevcut haliyle eylemlerin reşit olmayanla cinsel ilişki suçu kapsamında kaldığı gözetilip suça sürüklenen çocukla sanıkların mağdureyle ne zaman cinsel ilişkiye girdiklerinin kesin olarak tespitinden sonra şikayetin süresinde yapıldığının anlaşılması halinde 5237 sayılı TCK'nın 104. maddesi uyarınca mahkûmiyetleri yerine yazılı şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan cezalandırılmalarına karar verilmesi,
Sanık ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan mahkûmiyet hükmünün incelenmesinde;
Sanık savunmaları, mağdurenin bu sanık yönünden aşamalarda verdiği çelişkili anlatımları ve tüm dosya kapsamına göre sanığın, üzerine atılı çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu işlediğine dair cezalandırılmasına yeter, her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı gözetilerek beraati yerine yazılı şekilde mahkûmiyetine karar verilmesi,
Suça sürüklenen çocuk ... ile sanıklar Ozan ve Hasan haklarında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan mahkûmiyet hükümlerinin temyiz incelemesine gelince;
.
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Suça sürüklenen çocuk ...'le ilgili Ulusal Yargı Ağı Bilişim Sisteminden (UYAP) alınan nüfus kayıt örneğine göre, Gaziosmanpaşa 2. Asliye Hukuk Mahkemesinin 2013/643 Esas, 2014/132 Karar ve 21.05.2014 kesinleşme tarihli ilamıyla suça sürüklenen çocuğun 01.01.1996 olan doğum tarihinin 01.01.1994 olarak düzeltildiğinin anlaşılması karşısında TCK'nın 31. maddesinin uygulanıp uygulanmamasına etkisi açısından anılan dosyanın getirtilip incelenmesinden ve suça sürüklenen çocuğun yaşının düzeltilmesine esas alınan belge ve raporlarla birlikte onaylı bir örneğinin bu dosya içerisine alınmasından sonra tüm deliller birlikte değerlendirilerek suça sürüklenen çocuğun hukuki durumunun tayin ve takdiri lüzumu,
Dosya kapsamına göre suça sürüklenen çocuk ...'ın, tehdit ve zorlamasıyla mağdurenin, suça sürüklenen çocuk ... ve sanık ...'la cinsel ilişkiye girdiği anlaşılan olayda, suça sürüklenen çocuk ... ile sanık ...'ın, direnci kırılan mağdure üzerinde müşterek hakimiyet kurmak suretiyle nitelikli cinsel istismar eylemlerini aynı mekanda birbirini takiben gerçekleştirdikleri ve her birinin bizzat işlediği eylemden ayrı olarak diğerinin eylemine TCK'nın 37. maddesi anlamında katılması nedeniyle haklarında tayin edilen cezaların TCK’nın 103/3 ve 43. maddeleri uyarınca arttırılması gerektiğinin gözetilmemesi,
Sanık ...'ın çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu, farklı zaman aralığı içerisinde işlediğine dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı gözetilmeden hakkında TCK'nın 43/1. maddesinin tatbiki suretiyle cezanın arttırılması,
Sanıklar Hasan ile Ozan haklarında kurulan hükümlerden sonra 24.11.2015 günlü, 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi yönünden kısmi iptal kararı verildiğinden, anılan husus nazara alınarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,
Kanuna aykırı, sanıklar ile suça sürüklenen çocuklar müdafileri, O Yer Cumhuriyet Savcısı ve katılan mağdure vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 16.01.2018 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.