Yargıtay 14. Ceza Dairesi E.2016/826 K.2016/5317

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi.

Sanık müdafiin kanuni süresinden sonra yaptığı duruşmalı inceleme talebinin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 318. maddesi uyarınca reddiyle incelemenin duruşmasız yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Mağdur ... vekilinin temyiz isteminin incelenmesinde;

Mağdur ...’ın kayden 01.09.2001 doğumlu olup mahkemece beyanının alındığı 16.12.2014 tarihinde onbeş yaşını tamamlamaması ve kanuni temsilcisi sıfatıyla duruşmada dinlenen annesi...’ün sanıktan şikayetçi olmadığını bildirmesi karşısında, davaya katılma ve hükmü temyize hakkı bulunmayan mağdur ... vekilinin temyiz isteminin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 317. maddesi uyarınca REDDİNE,

Sanığın mağdur ...’a yönelik çocuğun basit cinsel istismarı suçundan (bir kez) ve tüm mağdurlara yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan (beş kez) kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Sanık hakkında TCK'nın 109/2, 109/3-5 ve 109/5 maddelerine göre verilen 6 yıl hapis cezası üzerinden aynı Kanunun 43/1. maddesi uyarınca arttırım yapılırken hapis cezasının 7 yıl 6 ay yerine 8 yıl olarak belirlenmesi ve bu ceza miktarı üzerinden 62. madde uyarınca indirim yapılarak 6 yıl 3 ay yerine 6 yıl 8 ay hapis cezasına hükmedilmesi suretiyle fazla ceza tayini,

Hükümlerden sonra Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 günlü, 29542 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi yönünden kısmi iptal kararı verildiğinden, anılan husus nazara alınarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,

Kanuna aykırı, sanık müdafii ile O Yer Cumhuriyet Savcısı ve katılan mağdur ... vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu hususların yeniden duruşma yapılmaksızın aynı Kanunun 322. maddesinin verdiği yetkiye istinaden düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan (beş kez) kurulan hüküm fıkralarındaki 43/1 maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümlerde yer alan “8 yıl” ibaresinin çıkartılarak,

yerlerine “7 yıl 6 ay” ibaresi ve devamında TCK'nın 62. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümlerdeki "6 yıl 8 ay" ibaresinin çıkartılarak yerlerine “6 yıl 3 ay” ibaresinin ve hükümlerde yer alan TCK'nın 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümlerin çıkartılarak yerlerine "Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı iptal kararı da nazara alınmak kaydıyla sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin birinci, ikinci ve üçüncü fıkralarının uygulanmasına" ibaresinin eklenmesi suretiyle sair yönleri usul ve kanuna uygun olan hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

Sanığın mağdur ... ile ...'a yönelik sarkıntılık suretiyle çocuğun basit cinsel istismarı suçundan (iki kez) kurulan hükümlerin incelenmesinde,

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Tüm dosya içeriğine göre; sanığın, mağdur ...'yi evinde iken birden fazla yanağından öpmesi, ayrıca bebeğim tarzında sözlerle dudağından öpmeye çalışması şeklindeki eylemleri ile mağdur ...'ı havuzda bulunduğu sırada kendisine doğru çekerek kucağına oturtmaya çalışması, bunun dışında da evde bulunduğu farklı zamanlarda mağduru yanağından öpmesi şeklindeki eylemlerinin sarkıntılık düzeyini aştığı, eylemlerin ani ve kesik hareketler şeklinde olmayıp devamlılık arz ettiği ve bu haliyle sanığın mağdurlara yönelik eylemlerinin 6545 sayılı Kanunla değişik TCK'nın 103/1-1. cümlesinde düzenlenen zincirleme şekilde çocuğun basit cinsel istismarı suçu kapsamında kaldığı gözetilmeden suç vasfının tayininde hataya düşülerek yazılı şekilde sarkıntılık suçundan hükümler kurulması,

Sanık hakkında mağdurlar ... ile ...’e yönelik cinsel taciz suçundan (iki kez) kurulan hükümlerin temyiz incelemesine gelince;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Adli sicil kaydı bulunmayan sanık hakkında 5728 sayılı Kanunun 562, 6008 sayılı Kanunun 7. maddeleri ile değişik 5271 sayılı CMK'nın 231. maddesi karşısında, koşulların varlığı halinde hükümlerin açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağı ve sanık müdafiin duruşma beyanında sanık hakkında lehe kanun hükümlerinin uygulanmasına ilişkin talepte bulunmasına karşılık erteleme ve seçenek yaptırımlara çevirme hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağının mahkemece karar yerinde tartışılmaması,

Hükümlerden sonra Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 günlü, 29542 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi yönünden kısmi iptal kararı verildiğinden, anılan husus nazara alınarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,