Yargıtay 14. Ceza Dairesi E.2018/4977 K.2018/4886

İlk derece mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle, 02.12.2016 tarihinde yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanunla getirilen düzenlemeler de gözetilip dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Adli Tıp ... İhtisas Kurulunun 28.02.2011 günlü raporu ile mağdurenin yapılan cinsel muayenesinde halen bakire olduğu ve ereksiyon halindeki penis ve benzeri cesamette bir cismin duhulü ile kızlık zarının yırtılacağının bildirilmesi karşısında, eylemin organ veya sair cisim sokulması suretiyle gerçekleştiğine dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmayıp mevcut haliyle eylemin çocuğun basit cinsel istismarı suçunu düzenleyen 5237 sayılı TCK'nın 103/1. maddesi kapsamında kaldığı gözetilerek hüküm kurulması yerine suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan hüküm kurulması,

Eşinin yeğeni olan mağdureyi, babasının izni ve isteğiyle alıp evine götürmekte iken cinsel istismar eylemini gerçekleştiren sanığın mağdure üzerinde koruma ve gözetim yükümlülüğü bulunduğu halde hakkında TCK'nın 103/3. maddesinin uygulanmaması,

Mağdurenin soruşturma evresindeki samimi görülen beyanları ile vücudunda darp izlerinin olduğuna ilişkin adli rapor içeriği nazara alındığında eylemi cebirle işlediği anlaşılan sanık hakkında hükmedilen temel cezada koşulları oluştuğu halde TCK'nın 103/4. maddesi ile arttırım yapılmayarak sonuç cezanın eksik tayini,