Yargıtay 14. Ceza Dairesi E.2018/5277 K.2018/7377

İlk derece mahkemesince verilen kısmen re'sen de temyize tabi hükümlerin sanıklar ile suça sürüklenen çocuk müdafileri tarafından temyiz edilmesi ve sanık ... müdafiince incelemenin duruşmalı yapılmasının talep edilmesi üzerine, dosya Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle, belirlenen tarihte sanık ... müdafiin yerinde görülen talebine istinaden duruşmalı yapılan incelemede, 28.06.2014 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve cinsel dokunulmazlığa karşı suçlarda değişiklik yapan 6545 sayılı Kanunla getirilen düzenlemeler de gözetilerek gereği düşünüldü:

Sanıklar Mehmet ile Muhammet haklarında çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, sanık ... ile suça sürüklenen çocuklar Kemal ve Halil haklarında ise çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçlarından kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Sanık ... hakkında 5237 sayılı TCK'nın 103/2, 43. maddeleri gereğince belirlenen 10 yıl hapis cezası üzerinden aynı Kanunun 62. maddesi ile 1/6 oranında indirim yapıldığında 8 yıl 4 ay yerine 7 yıl 6 ay hapis cezasına hükmedilmesi suretiyle eksik ceza tayini aleyhe temyiz olmadığından,

sanık ... hakkında 103/2, 103/3, 103/4. maddeleri gereğince tayin edilen 18 yıl hapis cezası üzerinden aynı Kanunun 43. maddesi ile 1/4 oranında arttırım yapıldığında 22 yıl 6 ay yerine 22 yıl 6 ay 15 gün hapis cezası belirlenmesi TCK'nın 62. maddesinin tatbiki sonucu cezanın doğru tayin edilmesi nedeniyle bozma nedeni yapılmamış ve sanıklar haklarındahükümlerden sonra 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi ile ilgili olarak 24.11.2015 tarihli, 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas,

2015/85 Karar sayılı ilamıyla verilen iptal kararının infaz aşamasında nazara alınması mümkün görülmüştür.

Delillerle iddia ve savunma; duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, sübutu kabul olunan fiillerin eleştiriler dışında unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunduğundan, sanıklar ve suça sürüklenen çocuk müdafilerinin yerinde görülmeyen temyiz itirazları ile sanık ... müdafiin duruşmalı inceleme sırasındaki sözlü savunmasının reddiyle kısmen re'sen de temyize tabi hükümlerin ONANMASINA,

Sanık ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükmün temyiz incelemesine gelince;

Sanığın, farklı zamanlarda mağdurenin ikamet ettiği eve giderek iki kez cinsel ilişkide bulunması şeklinde gerçekleşen olayda, çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunun işlendiği sırada ve eylemle sınırlı süreyle mağdurenin iradesiyle hareket edebilme imkanının ortadan kaldırılmasının kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu oluşturmayacağı, kişinin vücudunun suçun konusu olması sebebiyle mağdurenin hareket edebilme özgürlüğü ortadan kaldırılmadan bu suçun işlenemeyeceği ve somut olayda sanığın, mağdurenin hürriyetini kısıtlayan başkaca bir hareketinin bulunmaması karşısında, eylemin sadece çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilmeden, ayrıca kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan da mahkûmiyet kararı verilmesi,