Yargıtay 15. Ceza Dairesi E.2017/9911 K.2019/4547

Hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçundan, sanığın mahkumiyetine ilişkin hüküm sanık müdafisi tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü,

Sanığın, suç tarihinde temyiz kapsamı dışında bulunan diğer sanıklar ile birlikte Türkiye Haber İş Sendikası yönetim kurulu başkan ve üyeleri oldukları, sendikaya ait bir kısım araçların yönetim kurulu kararı ile kasko değerinin altında yönetim kurulu üyelerine satışı yönünde karar aldıkları, bu kapsamda sendikaya ait kasko değeri 35.500 TL değerinde olan 06 HS 134 plakalı aracın 10.000 TL bedel ile sanığa 15/05/2006 tarihinde noterden satılarak devrinin yapıldığı, bu surette sanığın hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçunu işlediği iddia ve kabul olunan somut olayda,

1)Sanığa isnat olunan suçun mahiyetine göre, doğrudan zarar gören Türkiye Haber İş Sendikası’nın, CMK'nın 233 ve 234. maddeleri gereğince kovuşturma evresinde sahip olduğu davaya katılma ve diğer haklarını kullanabilmesi için duruşmadan haberdar edilmesi gerektiği halde, usulen dava ve duruşmalar bildirilmeden, davaya katılma ve Ceza Muhakemesi Kanununun mağdur ve katılanlar için öngördüğü haklardan yararlanma olanağı sağlanmadan yargılamaya devam edilerek yazılı biçimde hüküm kurulması,

2)Suç tarihinin, satış işleminin gerçekleştirildiği 15/05/2006 tarihi olmasına rağmen, gerekçeli karar başlığında 2006 tarihi olarak yazılması,

3)6356 sayılı Sendikalar ve Toplu İş Sözleşmesi Kanununun 80. maddesinde "... Kuruluşlar hakkında, bu Kanunda hüküm bulunmayan hâllerde 4721 sayılı Kanun ile 04/11/2004 tarihli ve 5253 sayılı Dernekler Kanunu’nun bu Kanuna aykırı olmayan hükümleri uygulanır" düzenlemesi karşısında, sanığa yüklenen suç tarihinin, 15/05/2006 tarihi olduğu,

5253 sayılı Dernekler Kanununun 32/f. maddesinin 23/01/2008 tarih ve 5728 sayılı Kanun'un 558. maddesi ile değiştirilmesinden önceki haline göre "her ne suretle olursa olsun kendisine tevdi olunan derneğe ait para veya para hükmündeki evrak, senet veya sair malları kendisinin veya başkasının menfaatine olarak sarf veya istihlâk veya rehneden veya satan, gizleyen, imha, inkâr, tahrif veya tağyir eden yönetim kurulu başkanı ve üyeleri veya denetçiler ile derneğin diğer personeli fiileri daha ağır bir cezayı gerektirmediği takdirde,

altı aydan iki yıla kadar hapis ve beş yüzmilyon liraya kadar adli para cezası ile cezalandırılır" hükmünü havi iken, 23/01/2008 tarih ve 5728 sayılı Kanun'un 558. maddesi ile değiştirilmesinden sonra, sanığın Türk Ceza Kanunu'nun daha ağır cezayı gerektiren güveni kötüye kullanma suçuna ilişkin hükümlerine göre cezalandırılacağı hükmüne yer verdiği dikkate alınarak, eylemin, suç tarihinde yürürlükte olan 5253 sayılı Dernekler Kanunu'nun 32/f. maddesindeki özel suç tipine uyduğu gözetilerek,

maddenin 08/02/2008 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren 5728 sayılı Kanunun 558. maddesi ile değişiklikten önceki ve sonraki hali arasında 5237 sayılı TCK'nın 7/2. maddesi uyarınca lehe yasa değerlendirmesi yapılarak hasıl olacak sonuca göre sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerektiği gözetilmeden, suç tarihinden sonra yürürlüğe giren Kanun hükümleri uyarınca uygulama yapılarak fazla ceza tayini,

Kabule göre de,

4)Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 19/06/2007 tarih ve 2007/10-108 E., 2007/152 K. sayılı ilamında da belirtildiği gibi yasa koyucunun ayrıca adli para cezası öngördüğü suçlarda, hapis cezasının alt sınırdan tayini halinde mutlak surette adli para cezasının da alt sınırdan tayini gerektiği yönünde bir zorunluluk bulunmamakta ise de, yeterli ve yasal gerekçe gösterilmeksizin sanık hakkında hükmolunan adli para cezasının alt sınırın üzerinde “30 gün” olarak tayin edilmesi,

5)Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 günlü, 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı, 24.11.2015 gün ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan kısmi iptal kararı uyarınca, 5237 sayılı TCK 53. madde 1. fıkra b bendinde düzenlenen “seçme ve seçilme ehliyetinden ve diğer siyasi hakları kullanmaktan yoksun bırakılmasına” hükmünün iptal edilmesi nedeniyle uygulanamayacağının gözetilmemiş olması,