Yargıtay 15. Hukuk Dairesi E.2006/916 K.2007/2059

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki taraf vekillerince istenmiş ve temyiz dilekçelerinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

KARAR

1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle davacı davayı ödeme iddiasıyla açmış olup kendisine teslim edilen malların ayıplı olduğunu ileri sürmemiş malların ayıplı olduğunu ihbar ve tesbit ettirmemiş olmasına göre davacının temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.

2-Davalının temyiz itirazlarına gelince; dava İİK’nın 72.maddesine dayalı menfi tesbit istemine ilişkindir. Aynı maddenin 4.fıkrası uyarınca takibin tedbirle durdurulması halinde davanın reddedilen bölümü için alacaklının tahsil edemediği miktarın %40’ından aşağı olmamak üzere tazminata hükmedilmesi gerekir. İcra takibi tedbirle durdurulmuş olup kararın bu nedenle bozulması icabetmekte ise de düşülen bu hatanın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden HUMK’nın 438/VII.maddesi uyarınca kararın düzeltilerek onanması gerekmiştir.