Yargıtay 15. Hukuk Dairesi E.2007/448 K.2008/2685

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün duruşmalı olarak temyizen tetkiki davacı vekili tarafından istenmiş olmakla duruşma için tayin edilen günde davacı vekili avukat .... Davalı ... gelmedi. Temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşıldıktan ve hazır bulunan davacı avukatı dinlendikten sonra vaktin darlığından ötürü işin incelenerek karara bağlanması başka güne bırakılmıştı. Bu kere dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği konuşulup düşünüldü:

- KARAR -

Dava, müdahalenin önlenmesi ve muarazanın giderilmesi istemiyle açılmış, mahkemece davanın reddine karar verilmiş, karar davacı vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Taraflar arasında 22.12.1978 tarihli kat karşılığı inşaat sözleşmesi yapılmıştır. Bu sözleşmeye göre; davalı yüklenici tarafından 9.90x8.70 metre ebadında zemin kat ve üzerinde 4 kat olmak üzere 5 katlı bina yapılması kararlaştırılmıştır. Yapılacak binanın zemin katında yer alacak 3x3,50 ebadındaki bir dükkan ile inşaatın son iki katının arsa sahibine verileceği kararlaştırılmıştır.

Devrek Belediyesi’nin dosyadaki 13.12.2005 günlü yazısından, 25.02.1979 tarihli 32/47 sayılı inşaat ruhsatı ile 1 bodrum kat ve üzerinde 3 kat olmak üzere toplam 4 kat yapımına izin verildiği anlaşılmaktadır.

Davacı kendisine ait dükkân ve dairenin verilmediğini, davalı yüklenicinin muaraza yarattığını ve dükkâna haksız olarak müdahalede bulunduğunu belirterek bu davayı açmıştır. Davalıda 5.5.2005 tarihinde yapılan keşif zaptını imzalayarak, belediyenin ruhsat vermemesi nedeniyle sözleşmeye uygun bina yapamadığını, zemin kat köşedeki dava konusu dükkânın davacıya ait olduğunu, dükkân boş kalmasın diye kendisine ait eşyaları dükkâna koyduğunu beyan etmiştir.

Taraflar 22.12.1978 tarihli sözleşmedeki paylaşımı binanın zemin ve üzerinde 4 katlı yani toplam 5 katlı yapılması esasına göre kararlaştırmışlardır. İmar durumuna göre sözleşmeye uygun bir binanın yapılmasının mümkün olması durumunda bu paylaşım geçerli olacaktır. Ancak imar durumunun engel olması nedeniyle sözleşmede kararlaştırılan kat adedine uygun bir inşaatın yapılmaması, dolayısıyla yapılan dükkân ver daire sayısının azalması durumunda paylaşımın tarafların taşınmazdaki payları ve sözleşmede kararlaştırılan taşınmazdaki payları oranı dikkate alınarak, bilirkişilerce hakkaniyete uygun şekilde yeniden yapılması gerekir.

Dosya içerisinde bulunan Devrek Belediyesi’nin 1.3.2006 günlü yazısından 25.02.1979 tarihli ruhsatla yapımına izin verilen katların dışında bir kat için daha izin verilebileceği sonucuna varılmaktadır.

Taraflar arasındaki sözleşmeye göre, davacıya ait dükkân ve dairelerin anahtar teslimi yapılması kararlaştırıldığına göre, iskan ruhsatının alınması da dahil olmak üzere tüm yükümlülük davacı yükleniciye aittir.

Mahkemece verilen kararların taraflar arasındaki uyuşmazlığı giderici nitelikte olması gerekir. Bu durum gözden kaçırılarak gerekli araştırmalar yapılmadan mahkemece yazılı şekilde davanın reddine karar verilmesi taraflar arasındaki uyuşmazlığı gidermediği gibi, davacının hakkını da ortadan kaldıracak niteliktedir. Bu nitelikte karar oluşturması doğru olmamıştır.

Yapılacak iş; belediyeden gelen cevapta dikkate alınarak, yükleyiciye tadilat ruhsatı alınması için süre tanınmasından, alınacak ruhsata göre binanın sözleşmeye uygun şekilde yapılması mümkün olacaksa sözleşmedeki paylaşımın dikkate alınması imar durumunun izin vermemesi nedeniyle sözleşmede kararlaştırılandan daha az sayıda kat ve dolayısıyla daire ve dükkân yapılabiliyorsa yukarıdaki ilkeler doğrultusunda bilirkişiler aracılığıyla paylaşımın yeniden yaptırılmasından, davalının keşif sırasındaki dükkânın davacıya ait olduğu beyanının dikkate alınmasından,

dava konusu parsel üzerine yapılan bina ve krokide görülen aynı parsel üzerindeki dava konusu olmayan (a) harfi ile işaretli kısımdaki bina dikkate alınarak oluşacak bağımsız bölümleri kat irtifakına esas arsa paylarının bilirkişilere hesap ettirmesinden, bu arsa paylarının bağımsız bölümlerle irtibatlandırmasından, davacının müdahale ve muarazanın önlenmesi konusunda infazı kabil nitelikte bir karar oluşturulmasından ibarettir.

Kararın bu nedenle gerekmiştir.