Yargıtay 15. Hukuk Dairesi E.2008/6656 K.2009/6892

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davacılar vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

- KARAR -

Dava, arsa payı karşılığı inşaat yapım sözleşmesinin tapudaki şerhinin terkini istemine ilişkindir. Mahkemece davanın reddine dair verilen karar davacılar vekilince temyiz edilmiştir.

Kat karşılığı inşaat yapım sözleşmeleri tapuda pay devrini de içerdiğinden tek taraflı irade beyanıyla feshi mümkün olmayıp, fesih konusunda tarafların iradelerinin uyuşması ya da mahkemenin fesih kararı vermesi ile mümkündür. Dava dilekçesinde sözleşmenin feshi açıkça talep edilmemiş ise de; dava dilekçesinde sözleşmenin fesh edildiği açıklanarak şerhin terkini talep edilmiştir. Gerçekten de davacıların .... Noterliğinden keşide ettikleri 09.10.2007 gün 7734 sayılı ihtarname ile BK’nın 371/I. maddesi ve yüklenicinin temerrüdü nedeniyle sözleşmeyi fesh ettiklerini davalıya bildirdikleri anlaşılmaktadır.

Bu durumda Dairemizin yerleşik içtihat ve uygulamalarında sözleşmenin feshedilmesi ya da ifasından sonra talep edilecek terkin isteminin içerisinde sözleşmenin feshi talebinin de olduğu kabul edildiğinden, mahkemece taraflara delilleri ibraz ettirilerek toplandıktan sonra işin esası incelenip sonucuna uygun bir karar verilmesi gerekirken yanlış değerlendirme sonucu red kararı verilmesi doğru olmamış, bozulması uygun bulunmuştur.