Yargıtay 16. Ceza Dairesi E.2016/1802 K.2016/5225

16. Ceza Dairesi 2016/1802 E. , 2016/5225 K. "İçtihat Metni" Mahkeme Kararı:.

Ağır Ceza Mahkemesinin 24.12.2013 tarih, 2013/133 - 2013/320 sayılı kararı Hüküm : TCK'nın 151/1, 168/1, 62, 53, 58/9, 3713 sayılı Kanunun 5/1. maddeleri uyarınca mahkumiyet Suç : Mala zarar verme TALEP: Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 24.06.2015 tarih ve 2015/82815 sayılı yazısı ile, "Silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme ve mala zarar verme" suçlarından sanıklar ... ve ...'nun mahkumiyetlerine ilişkin ....

Ağır Ceza Mahkemesinin 24.12.2013 gün ve 2013/133 - 2013/320 Esas-Karar sayılı kararının temyizi üzerine Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 25.03.2014 gün ve 2014/76745 sayılı tebliğnamesiyle hükmün bozulması talep edilmiştir.

Yüksek Dairenin 14.05.2014 gün ve 2014/4064 Esas, 2014/6213 Karar sayılı kararında, "Şartları bulunmadığından sanıklar müdafiinin duruşmalı inceleme isteminin CMUK’nın 318. maddesi uyarınca REDDİNE, Yapılan yargılama sonunda toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanıkların silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme, mala zarar verme suçlarının sübutu kabul, olay niteliğine ve kovuşturma sonuçlarına uygun şekilde vasıfları tayin edilmiş, cezaların azaltıcı sebebin niteliği takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş,

sanıklara yüklenen patlayıcı madde bulundurma suçunun sabit olmadığı kabul edilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık ... müdafii, sanık ... Topçu ve müdafii ile Cumhuriyet savcısının yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine ancak.

Adli emanetin 2012/123 sırasında kayıtlı eşyaların dosyada delil olarak saklanması yerine müsaderesine karar verilmesi, Kanuna aykırı olup hükmün bu nedenle BOZULMASINA, bu hususun yeniden yargılama yapılmaksızın CMUK'nın 322. maddesine göre düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, hüküm fıkrasındaki müsadereye ilişkin bölümün çıkarılarak yerine "Emanetin 2012/123 sırasında kayıtlı eşyaların dosyada delil olarak saklanmasına" ibaresi eklenmesi suretiyle diğer yönleri usul ve kanuna uygun bulunan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 14.05.2014 tarihinde oybirliğiyle karar verilmiştir.

Bu karara karşı, aşağıda arz ve izah olunan nedenlerle itiraz edilmesi gerektiği düşünülmüştür. İTİRAZ NEDENLERİ: Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığımız ile Yüksek Daire arasında sübut bakımından herhangi bir uyuşmazlık bulunmamaktadır. Uyuşmazlık mala zarar verme suçunda zararın giderilmesinden dolayı sanıklar hakkında TCK’nın 168/1. maddesi gereğince etkin pişmanlık hükümleri uygulanırken indirim oranının yerinde olup olmadığına ilişkindir.

5237 sayılı TCK’nın 168/1. maddesinde düzenlenen etkin pişmanlık hükümlerine göre, kovuşturma başlamadan önce mağdurun zararının giderilmesi halinde, verilecek cezanın üçte ikisine kadarının indirilmesi, 2. fıkra uyarınca da etkin pişmanlığın kovuşturma başlandıktan sonra ve fakat hüküm verilmezden önce gösterilmesi halinde ise, verilecek cezanın yarısına kadarının indirilmesi gerektiği nazara alındığında, somut olayda ve mahkemenin kabulüne göre de, sanıkların kovuşturma başlamadan önce mağdurun zararını tamamen gidermiş olmaları karşısında,

anılan maddenin 1. fıkrası gereğince cezalarının üçte ikisine kadarının indirilmesi gerektiği gözetilmeden, hak ve nesafete uygun olmayacak şekilde kovuşturma başlamadan önce zararın giderilmesi hali ile kovuşturma başladıktan sonra ve fakat hüküm verilmezden önce zararın giderilmesi halini adeta aynı kapsamda değerlendirmek suretiyle 1/2'nin üzerinde indirim yapılması gerektiği düşünülmeyerek yazılı şekilde 1/2 oranında indirim uygulanması suretiyle sanıklar hakkında fazla ceza tayin olunması isabetli bulunmamıştır.

SONUÇ VE İSTEM: Yukarıda açıklanan nedenlerle; itirazın kabul edilmesi, Yargıtay Yüksek 9. Ceza Dairesinin 14.05.2014 gün ve 2014/4064 Esas, 2014/6213 Karar sayılı ONAMA kararının kaldırılarak hükmün BOZULMASINA karar verilmesi, itirazımızın Yüksek Dairenizce yerinde görülmemesi halinde dosyanın itirazen incelenmek üzere Yüksek Yargıtay Ceza Genel Kuruluna gönderilmesi talep HUKUKİ DEĞERLENDİRME: Mala zarar verme suçundan ....

Ağır Ceza Mahkemesinin 24.12.2013 gün ve 2013/133 Esas, 2013/320 Karar sayılı hüküm Yargıtay Yüksek 9. Ceza Dairesinin 14.05.2014 tarih ve 2014/4064 Esas, 2014/6213 Karar sayılı ilamı ile düzeltilerek onanmak suretiyle kesinleşmiştir. Bu suçtan etkin pişmanlık hükümleri uygulandığında TCK’nın 168/1. maddesinin 1. fıkrası gereğince 2/3 oranında indirim yapılması yerine l/2 oranında indirim yapılması kanuna aykırı olduğu gerekçesiyle itiraz kanun yoluna başvurulmuştur.

Yapılan değerlendirmede, malvarlığına karşı işlenen suçlara ilişkin etkin pişmanlık hükmünü düzenleyen TCK 168. maddesinde "soruşturma aşamasında etkin pişmanlık gösterilerek mağdurun zararının tazmini halinde verilecek cezanın üçte ikisine kadarı, kovuşturma başladıktan sonra ve fakat hüküm verilmezden önce ise yarısı indirilir" hükmü karşısında etkin pişmanlık göstererek mağdurun zararını soruşturma aşamasında tamamen tazmin eden sanığa verilen temel cezanın adalete,

hakkaniyete ve dosya kapsamına uygun olacak ve zararın kovuşturma evresinde tazmini halinde cezada indirim miktarı olan 1/2 oranından fazla ve makul bir indirim yapılması gerektiği kanaatine varılmıştır.

KARAR: Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 10.07.2012 gün, 2012/890 - 1476 sayılı kararı ile 05.07.2012 tarihinde yürürlüğe giren 6352 sayılı "Yargı Hizmetlerinin Etkinleştirilmesi Amacıyla Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılması ve Basın Yoluyla İşlenen Suçlara İlişkin Dava ve Cezaların Ertelenmesi Hakkında Kanunun 99. maddesiyle 5271 sayılı CMK'nın 308. maddesinde yapılan değişiklik ve 101. maddesiyle 5320 sayılı Kanuna eklenen geçici 5. madde uyarınca itiraz hakkında karar verilmek üzere dosya Dairemize gönderilmekle,

5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 308. maddesinin 6352 sayılı Kanunun 99. maddesi eklenen 3. fıkrası uyarınca yapılan incelemede, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının itiraz gerekçeleri yerinde görülmekle İTİRAZIN KABULÜNE, Yargıtay 9. Ceza Dairesince sanıklar hakkında verilen 2014/4064 - 2014/6213 sayılı mala zarar verme suçuna ilişkin ONAMA kararının KALDIRILMASINA, silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme suçuna ilişkin düzeltilerek onama kararının korunmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü: Sanıklar hakkında ''mala zarar verme'' suçundan kurulan hükmün incelenmesinde; ....