Yargıtay 17. Hukuk Dairesi E.2009/2392 K.2009/4738

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda; kararda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne dair verilen hükmün, süresi içinde taraf vekillerince temyiz edilmesi üzerine, dosya incelendi, gereği düşünüldü:

-K A R A R-

Davacı vekili dava dilekçesinde, müvekkiline ait araca, davalının zorunlu mali sorumluluk sigortacısı olduğu aracın çarpması sonucu hasar meydana geldiğini, 6.805.00 YTL hasar bedelinden, davalıya sigortalı araç sürücüsünün %70 kusur oranına isabet eden 4.763.00 YTL’nın faizi ile birlikte tahsili için davalı aleyhine başlatılan ilamsız icra takibinin itiraz üzerine durduğunu belirterek, itirazın iptaliyle takibin devamına ve %40 icra inkâr tazminatına karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı vekili cevap dilekçesinde, kusura göre poliçe limiti ile sorumlu olduklarını savunmuştur.

Mahkemece, iddia, savunma ve toplanan delillere göre, davanın kabulüne, davalının takibe vaki itirazın iptali ile takibin devamına, 4.763.00 YTL alacak üzerinden %40 oranında icra inkâr tazminatının davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine karar verilmiş; hüküm, taraf vekillerince temyiz edilmiştir.

1- Davacı vekili, temyize cevap dilekçesinde hükme ilişkin itirazlarını da ileri sürmüş ise de; söz konusu dilekçe temyiz defterine kaydedilmediği gibi, harcının da yatırılmadığı anlaşıldığından, davacı vekilinin temyiz dilekçesinin bu nedenle reddi gerekmektedir.

2-Davalı vekilinin temyiz itirazı, hükmedilen %40 oranında icra-inkâr tazminatına ilişkindir.

Dava, trafik sigorta poliçesine dayalı itirazın iptali istemine ilişkindir. Trafik kazası nedeniyle araçta

meydana gelen gerçek zararın hesaplanması yargılamayı gerektirdiğinden, alacak likit (muayyen) değildir. Bu durumda mahkemece, davacının icra-inkâr tazminatı isteminin reddi gerekirken yazılı şekilde kabulü doğru değil, bozma nedeni ise de; bu yanılgının giderilmesi yargılamanın tekrarını gerektirir nitelikte görülmediğinden, hükmün HUMK.’nun 438/7.maddesi uyarınca düzeltilerek onanması gerekmiştir.