Yargıtay 19. Hukuk Dairesi E.2009/2461 K.2010/599

Taraflar arasındaki karşılıklı menfi tespit-itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı esas davanın reddine, karşı davanın kısmen kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı- davalı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

- KARAR -

Davacı vekili, faturadan kaynaklanan alacağın tahsili amacıyla davalı tarafından müvekkili aleyhine takip başlatıldığını ve usulsüz şekilde yapılan ödeme emri tebliği sonucu takibin kesinleşmiş ise de, bu konuda İcra Hukuk Mahkemesinde açılan davanın derdest olduğunu, takibe konu fatura içeriğindeki malların müvekkiline teslim edilmediğini, taraflar arasında bir alışveriş bulunmadığını belirterek, müvekkilinin davalıya borçlu olmadığının tespitine ve % 40 oranında tazminatın davalıdan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili, davacı iddialarının doğru olmadığını bildirerek davanın reddini savunmuştur.

Yargılama sürerken İzmir 1. İcra Mahkemesince verilen karar uyarınca davacı yanın takibe itirazının süresinde olduğunun saptanması üzerine icra takibi durmuş bulunduğundan davalı yanca İzmir 5. Asliye Ticaret Mahkemesinde davacı aleyhine aynı alacakla ilgili olarak itirazın iptali davası açılmış ve anılan mahkemece birleştirme kararı verilmiştir.

Mahkemece benimsenen bilirkişi raporu doğrultusunda faturaya konu malların davalı yanca davacıya tesliminin kanıtlanmış ise de aksini iddia eden davacının bu iddiasını ispatlayamadığı gerekçesiyle menfi tespit davasının reddine, İİK.’nun 72/4. maddesi uyarınca 16.293.44 YTL kötüniyet tazminatının davacıdan alınarak davalıya verilmesine,

birleşen itirazın iptali davasının ise kısmen kabulüyle davalının itirazının kısmen iptaline, takibin 40.733.60 YTL asıl alacak üzerinden ve asıl alacağa icra takibinden itibaren yıllık % 12 oranını aşmayacak şekilde yasal faiz uygulanmak suretiyle devamına, takdiren % 40 oranına tekabül eden 16.293.44 YTL icra inkar tazminatının davalıdan tahsiline karar verilmiş, hüküm ana davanın davacısı, birleşen davanın davalısı olan Gülşen Savran vekilince temyiz edilmiştir.