Yargıtay 19. Hukuk Dairesi E.2012/12806 K.2012/17907

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

- KARAR -

Davacı vekili, taraflar arasında cari hesap şeklinde ticari ilişkinin bulunduğunu, cari hesap bakiye alacağın tahsili için davalı aleyhine girişilen icra takibinin davalının kısmi itirazı üzerine durduğunu bildirerek kısmı itirazın iptali ile takibin devamına, %40 inkar tazminatının davalıdan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili, taraflar arasında ticari ilişki olduğunu, müvekkilinin cari hesaptan dolayı 3.361,69 TL bakiye borcunun bulunduğunu, bu miktarı aşan kısmın kabul edilmediğini belirterek davanın reddine ve icra inkar tazminatına karar verilmesini istemiştir.

Mahkemece toplanan deliller ve bilirkişi raporuna göre, davacının ticari defter ve kayıtlarında davalıdan 47.294,70 TL alacaklı olduğu, bu miktardan davalı ticari defter ve kayıtlarında yer almayan ve teslimi kanıtlanamayan 4 adet fatura bedeli toplamı 17.270,55 TL ile davacı yanca sebebi kanıtlanamayan 9.170,12 TL nin mahsubu gerektiği, elde edilen 20.845,03 TL miktardan davalının kabul ettiği 3.361,69 TL nin düşülmesi sonucunda davacı alacağının 17.483,34 TL olarak belirlendiği gerekçeleriyle davanın kısmen kabulüne davalının takibe vaki itirazının 17,483,34 TL alacak üzerinden iptali ile takibin devamına, fazlaya ilişkin istemin reddine ve davacı yararına icra inkar tazminatına karar verilmiş, hüküm davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir.

1-Dosyadaki yazılara kararın dayandığı delillerle gerektirici sebeplere, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davalı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan öteki temyiz itirazlarının reddine karar vermek gerekmiştir.

2-Dava, cari hesap bakiye alacağının tahsili için başlatılan icra takibine vaki kısmi itirazın iptali istemine ilişkindir.

Davacı icra takip talebinde 42.294,43 TL'nin tahsilini talep etmiş, davalı takip borçlusu borcun 3.361,69 TL'sını aşan kısmına itiraz etmiştir. Davacı davasını açarken davalının kabul ettiği miktarı mahsup edip itiraza konu miktar olan 38.932,74 TL alacak üzerinden davayı açmıştır. Mahkemece hükme esas alınan bilirkişi raporunda davacının cari hesap bakiyesinden kaynaklanan alacağının 47.294,70 TL olduğu belirtilmiştir.

Mahkemecemahsup işleminin takip konusu yapılan 42.294,43 TL üzerinden yapılması gerekirken takip talebini aşacak nitelikte bilirkişinin tespit ettiği 47.294,70 TL üzerinden yapılması doğru olmadığı gibi davalı yanca davacı adına düzenlenen ve fakat davacı yanca kabul edilmeyip iade olunan 7 adet fatura yönünden davalının davacıya yemin teklif etme hakkı hatırlatılmadan eksik inceleme yazılı şekilde karar tesisinde isabet görülmemiştir.