Yargıtay 19. Hukuk Dairesi E.2018/1457 K.2020/881

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının ilk derece mahkemesinde yapılan yargılaması sonucunda verilen kararın davacı vekilince istinaf edilmesi üzerine Antalya Bölge Adliye Mahkemesi 11. Hukuk Dairesi tarafından verilen davacı vekilinin istinaf başvurusunun reddine yönelik kararın süresi içinde davacı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği görüşülüp düşünüldü.

- KARAR -

Davacı vekili, dava dışı borçlu şirkete ticarî krediler kullandırıldığını, davalıların sözleşmeyi müşterek borçlu ve müteselsil kefil sıfatıyla imzaladıklarını, borcun ödenmemesi üzerine ihtarname ile hesabın kat edildiğini, asıl borçluya çek karnesi de verildiğini, davacı bankanın takip tarihi itibariyle iade edilmeyen 38 adet çek yaprağı nedeniyle sözleşmeye uygun olarak depo talebinde bulunduğunu, depo edilmesi istenen gayrinakdi alacak ile ilgili icra inkâr tazminat talebinde bulunmadıklarını, tazminat taleplerinin sadece nakdî alacağa dair olduğunu,

davalıların itirazlarında ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla takibe rağmen aleyhlerinde takip yapılamayacağını belirttiklerini, ancak davalıların ipotek veren 3. Şahıs olmaları yanında asıl borçlunun müteselsil kefili olduklarını, davalı ...’ın şirket ortaklığından ayrılmasının kefaletten kaynaklı borcunu sona erdirmeyeceğini, icra takibi başlatıldığını, davalıların takibe haksız ve kötüniyetli olarak itiraz ettiklerini iddia ederek, itirazın iptaline, takibin devamına ve icra inkâr tazminatına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı ..., davacı banka ile sözleşmenin dava dışı şirket adına davalı ... tarafından bizzat yapıldığını, diğer davalının sözleşmeyi şirket ortağı olarak imzaladığını, hiçbir şekilde müşterek borçlu müteselsil kefil olarak imzalamadığını, borcun dava dışı şirkete ilişkin olduğunu, davalı ...’ı bağlamayacağını, bu davalının şirketteki hissesini diğer davalı ...’a devrederek şirket ortaklığından ayrıldığını, davacı bankaya üç dükkân ile bir dairenin ipotek olarak verildiğini, ayrıca 500.000,00 TL değerinde müşteri çeklerinin teminat olarak davacı bankaya bırakıldığını,

davacı bankanın ipotek takibine başlanmadan önce bu çeklerden ne kadarının ödendiğinin sorulduğu noterlik ihtarnamesine cevap vermeyerek hemen ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla icra takibine giriştiğini, bu takibe itiraz edilmediğini ve derdest olduğunu, daha sonra davaya konu takibin başlatıldığını, bu ikinci takibin mükerrer olması nedeniyle itiraz ettiklerini savunarak davanın reddini istemiştir.

Davalı ... vekili, davalının davacı banka ile dava dışı şirket arasındaki 23.02.2012 tarihli genel kredi sözleşmesine müşterek borçlu müteselsil kefil olarak imza atığını, davalının sorumluluğunun 6098 sayılı Yasanın yürürlüğe girdiği 01.07.2012 tarihine kadar kullanılan kredilerle sınırlı olduğunu, kefalet hükümlerinin emredici ve kamu düzenine ilişkin olduğunu, dolayısıyla eş rızası ve kefilin el yazısının bulunmadığı kefalet sözleşmesinin geçersiz olacağını, davacı bankanın 45.600,00 TL çek sorumluluk bedelini de davalıdan talep ettiğini, oysa ödenip ödenmeyeceği belli olmayan bu miktarın davalıdan talep edilmesinin usul ve yasaya aykırı olduğunu savunarak davanın reddi ile davacı aleyhine kötüniyet tazminatına karar verilmesini istemiştir.

İlk Derece Mahkemesi’nce, İİK 45. maddesi gereği rehinle temin edilmiş bir alacağın borçlusu iflasa tabi şahısların olsa bile alacaklı yalnız rehnin paraya çevrilmesi yoluyla takip yapabileceği, ancak rehin tutarı borcu ödemeye yetmez ise alacaklı kalan alacağını iflas veya haciz yoluyla takip edebileceği, madde hükmünden anlaşılacağı üzere bu madde ancak asıl borçlu hakkında uygulanabileceğinden dava konusu takip ise asıl borçlu hakkında olmadığından bu yöne ilişkin itirazların yerinde olmadığı, genel kredi sözleşmesinin incelenmesinde davalı ...’ın müşterek borçlu müteselsil kefil olarak sözleşmeyi imzaladığı,

sözleşme tarihinin 23.02.2012 olup, 6098 sayılı TBK'nun yürürlüğünden önce olmakla, 6101 sayılı Yasa gereği kefalete ilişkin TBK’nun 583 ve 584 maddelerinin uygulama kabiliyeti bulunmamakta olduğu, uygulanması gerekli olan 818 sayılı BK’nun 484. maddesine göre kefaletin yazılı olması, miktarının gösterilmesi geçerliliği için yeterli olduğu,

genel kredi sözleşmesi gereği bir kısım kredilerin TBK'nun yürürlüğünden sonra kullandırılmış olması halinde ise ortada yeni bir sözleşme ilişkisi bulunmayıp, önceki sözleşmeye dayalı olan kredinin kullandırılması söz konusu olduğundan davalı ... vekilinin bu hususları amaçlayan beyanlarının da yerinde görülmediği, kredi sözleşmesindeki kefaletinin geçerli olduğu sonucuna varıldığı, davalı kefillerin kefalet limitlerinin asıl borç miktarını ve ferilerini karşıladığı, bu nedenle ödenmeyen nakdi alacak yönünden sorumluluklarının bulunduğu,

çek depo bedeli yönünden kefiller hakkında açık bir sorumluluk hükmü bulunmadığından bu kısma ilişkin talebin reddi gerektiği gerekçesiyle davanın kısmen kabul kısmen reddine karar verilmiş, hükme karşı davacı vekilince istinaf kanun yoluna başvurulmuştur.

Bölge Adliye Mahkemesi’nce, genel kredi sözleşmesi incelendiğinde gayri nakdi alacak (çek depo bedeli) yönünde davalı kefillerin sorumluluğunu gerektirir bir düzenleme, bir hükmün bulunmadığı, bu yönüyle mahkeme kararının usul ve yasaya uygun olduğu, davacının temerrüt faizi miktarı yönündeki itirazının incelemesinde ise, bilirkişi raporunun açık, denetime elverişli ve hüküm kurmaya el verişli olması göz önüne alındığında işlemiş faiz miktarının 33.519,50 TL anlaşıldığı gerekçeleriyle davacı vekilinin İlk Derece Mahkemesi kararına ilişkin istinaf başvurusunun reddine karar verilmiş, iş bu karar davacı vekilince temyiz edilmiştir.