Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2007/8674 K.2007/10574

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı Hazine ve Orman Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı ..., kadastro sırasında 184 ada 177 parsel sayılı taşınmazın adına tespit edildiğini, ancak yaklaşık 6 dönüm kadar yerinin 184 ada 246 nolu orman parseli içinde az bir kısmının da Hazine adına tespit gören 184 ada 164 nolu parsel içinde kaldığını bildirerek kadastro tespitine itiraz etmiştir.Kadastro sırasında Görmeli Köyü 184 ada 246 parsel sayılı 1490120,72 m2 yüzölçümündeki taşınmazın orman vasfı ile Hazine adına.

184 ada 164 parsel sayılı 273,63 m2 yüzölçümündeki taşınmazın ham ... niteliği ile Hazine adına ve 184 ada 177 parsel sayılı 22712,87 m2 yüzölçümündeki taşınmazın belgesizden kazandırıcı zamanaşımı zilyetliğine dayanılarak davacı ... adına tespit edilmiştir. Mahkemece 184 ada 164 parsele yönelik davanın feragat nedeniyle reddine,taşınmazın tespit gibi Hazine adına tesciline.

184 ada 177 parsel sayılı taşınmaza yönelik açılmış olan bir dava bulunmadığından taşınmazın tespit gibi tesciline. 184 ada 246 parsele yönelik davanın kısmen kabulü ile (A) ile gösterilen 15875,51 m2'lik kısmının ceviz bahçesi niteliği ile davacı ... adına, (A) ile gösterilen (ekli raporda B ile gösterilmiş) 1474245,53 m2'lik kısmının orman vasfı ile Hazine adına tesciline karar verilmiş, hüküm davalı ... Yönetimi tarafından.

184 ada 177 , 164 ve 246 nolu parsellere, Hazine tarafından, 184 ada 177 ve 246 nolu parsellere yönelik olarak temyiz edilmiştir.

Dava kadastro tespitine itiraz davası niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazların bulunduğu yörede orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 4.maddesine göre yapılmıştır.

1) Orman Yönetimi, çekişmeli 184 ada 246 parsel sayılı taşınmaz orman vasfı ile Hazine adına tespit edilmiş olduğundan davada davalı sıfatını almış olup yönetimin 184 ada 177 ve 164 parsel sayılı taşınmazların orman niteliğinde olduğu iddiası ile açılan bir davası bulunmadığı gibi gerçek kişi tarafından açılan davaya 3402 Sayılı Yasanın 26/D maddesine uygun bir katılımı da bulunmadığından davalı ... Yönetiminin 184 ada 177 ve 164 nolu parsellere yönelik olarak temyiz dilekçesinin reddine ,

2) Hazine, çekişmeli 184 ada 246 parsel sayılı taşınmaz orman vasfı ile Hazine adına ve 184 ada 164 parsel sayılı taşınmazın ham ... niteliği ile Hazine adına tespit edilmiş olduğundan davada davalı sıfatını almış olup, Hazinenin 184 ada 177 parsel sayılı taşınmaza

ilişkin açılan bir davası bulunmadığı gibi gerçek kişi tarafından açılan davaya 3402 Sayılı Yasanın 26/D maddesine uygun bir katılımı da bulunmadığından davalı Hazinenin 184 ada 177 nolu parsele yönelik olarak temyiz dilekçesinin reddine,

3) Hazine ve Orman Yönetiminin 184 ada 246 nolu parsele yönelik temyiz itirazlarına gelince: Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hüküm kurmaya yeterli değildir.Şöyle ki: Bilirkişiler... ...,... ...,

tarafından düzenlenen 25.11.2006 tarihli bilirkişi raporunda çekişmeli taşınmazın memleket haritasında açık alanda kaldığı bildirilmiş ise de rapora ekli memleket haritasında taşınmazın bulunduğu alanın iğne yapraklı ağaç rumuzu ile kaplı alan olduğu anlaşılmakta olup bilirkişi raporunda bu husus açıklanmamıştır.Ayrıca davacı kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği iddiası ile dava açmış olup davacı ve davacının taşınmazı satın aldığı ... ... yönünden 3402 Sayılı Yasanın 14. maddesi uyarınca, tapu sicil ve kadastro müdürlükleri ile mahkeme yazı işleri müdürlüğünden araştırma yapılıp, ... ve ... olarak kazanılmış ... miktarı belirlenip,

yasanın getirdiği sınırlamanın aşılıp aşılmadığı araştırılmamıştır.

Bu nedenle; öncelikle mahkemece 1980 yıllarına ait memleket haritası ve ... fotoğrafları getirtilerek önceki bilirkişiler dışında bu konuda uzman serbest orman mühendisleri arasından seçilecek üç orman yüksek mühendisi, bir ziraat mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı ,

taşınmazın 1980 li yıllarda ziraat arazisi olarak kullanılıp kullanılmadığı ... fotoğrafları incelenerek belirlenmeli ve taşınmazın bu şekilde yapılacak inceleme ve araştırma sonucunda orman sayılan yerlerden olmadığı ve zıraat arazisi olarak kullanıldığı belirlendiği takdirde, Hazineye karşı gerçek kişinin zilyetlik yolu ile kazanma koşullarının varlığını kanıtlaması , zilyetlik yolu ile kazanma koşullarının araştırılması gerekir.

Bu cümleden olarak, yapılacak keşifte ... uzman bilirkişi olarak ziraat mühendisine inceleme yaptırılıp, zilyetlikle kazanılabilecek kültür arazisi olup olmadığı belirlenip ... toprağı ise, kaç yıldır, ne şekilde kullanıldığı saptanıp; bu yolda, bilimsel verilere dayalı kapsamlı rapor düzenlettirilmeli, varsa, zilyetlik tanıkları taşınmaz başında dinlenmeli; zilyetliğin ne zaman başladığı, kaç yıl, ne şekilde devam ettiği sorulup, kesin tarih ve olgulara dayalı, açık yanıtlar alınıp; tesbit tarihine kadar gerçek kişiler yararına zilyetlikle kazanma koşullarının oluşup oluşmadığı belirlenmeli.

3402 Sayılı Yasanın 14. maddesi uyarınca, davacı yanında taşınmazı satın aldığı kişi yönünden de tapu sicil ve kadastro müdürlükleri ile mahkeme yazı işleri müdürlüğünden araştırma yapılıp, ... ve ... olarak kazanılmış ... miktarı belirlenip, yasanın getirdiği sınırlamanın aşılıp aşılmadığı saptanarak, toplanacak tüm kanıtlar birlikte değerlendirilip, ulaşılacak sonuca göre bir hüküm kurulmalıdır.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.