Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2009/19762 K.2010/2337

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

... Köyünde yapılan genel kadastroda;

103 ada 23 parsel sayılı 694 m2 yüzölçündeki taşınmaz tarla niteliğiyle ... ın bir kısım payı satı ile 3/6 payı ... Börlükkara, 1/3'er payı ise ..., ..., ...,

103 ada 25 parsel sayılı 770 m2 yüzölçmündeki çayır ...,

106 ada 6 Parsel sayılı 6593,98 m2 yüzölçmündeki tarla 1/3'şer pay ile ..., Abdusselam ve ...,

106 ada 54 parsel sayılı taşınmaz, ... Balat’a aitken 1999 yılında satışı ile komşu 106 ada 2 sayılı orman parselinen Kadastro Mahkemesinin 2005/6 Esasında davalı olduğundan söz edilerek miktar hanesi açık olarak tarla niteliğiyle ¼'er ..., ... ... ve ...,

106 ada 56 parsel sayılı 15248,65 m2 yüzölçümündeki tarla belgesiz ¼'er ..., ..., ... ve ...,

106 ada 97 parsel sayılı 5190,95 m2 yüzölçümündeki çayır nitelikli taşınmaz 1/3'er Abdusselam, Gıyasettin ve ...,

107 ada 5 parsel sayılı 3121,59 m2 yüzölçümündeki tarla ...,

107 ada 11 parsel sayılı 3131,45 m2 yüzölçmündeki çayır ... ve ... ,

107 ada 12 parsel sayılı 2728 m2 yüzölçmündeki çayır 2/4 payı ..., ¼'er payı ise ... ve ... ,

107 ada 13 parsel sayılı 8012,49 m2 yüzölçmündeki çayır 1/3'er ... , ... ve ...,

107 ada 15 parsel sayılı 919,73 m2 yüzölçmündeki çayır 1/3'er ..., Abdusselam ve ...,

109 ada 34 parsel sayılı 705,52 m2 yüzölçmündeki bahçe ...,

119 ada 2 parsel sayılı 41 m2 yüzölçmündeki arsa ... ,

2009/19762 - 2010/2337

119 ada 5 parsel sayılı 61 m2 yüzölçmündeki arsa ... ve ... adlarına tesbit edilmiştir. Davacı Hazine, 13.03.2006 tarihli dilekçesiyle davalılar yararına zilyetlikle edinma koşullarının oluşmadığı, taşınmazların devletin hüküm ve tasarrufu altındaki yerlerden olduğu ve Hazine adına tapuya tescili iddiasıyla dava açmıştır. Mahkemece, birleştirilen davaların REDDİNE ve çekişmeli ... Köyü 103 ada 23, 25, 106 ada 6, 56, 97, 107 ada 5, 11, 12, 13, 15, 109 ada 2, 34, 119 ada 5 sayılı parsellerin tesbit gibi davalılar adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı Hazine tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraza niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 5304 Sayılı Yasa ile değişik 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesi hükmüne göre yapılmıştır.

... Köyü 102 ada 5, 111 ada 8 ve 23 sayılı parseller için açılan dava hakkında olumlu yada olumsuz bir hüküm kurulmamış, Hazine tarafından, davalı gerçek kişiler yararına kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği yoluyla taşınmaz edinme koşullarının oluşmadığı savıyla dava açıldığı halde, çekişmeli parsellerin kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği yoluyla edinilecek yerlerden olup olmadığı,

davacılar yararına bu koşullarının oluşup oluşmadığı diğer parsellerin orman sayılan yerlerden olup olmadığı araştırılmamış, sadece ormana sınır olan 106 ada 56 sayılı parselin orman sayılan yerlerden olup olmadığı araştırılmış, 106 ada 56 sayılı parsel için düzenlenen uzman bilirkişi raporunda bu parselin öncesi itibariyle orman sayılmayan yerlerden olduğu bildirilirken, rapora eklenen memleket haritasında çekişmeli 106 ada 56 sayılı parsel kısmen yeşil orman alanında işaretlenmiş, çekişmeli parseller için soyut yerel bilirkişi sözleri ve ziraat uzmanı raporuna dayanılmış, çekişmeli 103 ada 23,

119 ada 2 ve 5 sayılı parsellerin keşif tutanağına geçirilen mahkeme gözlemi ve ziraat uzmanı bilirkişi tarafından bildirilen özelliklerine göre, kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği yoluyla edinilecek yerlerden olup olmadığı yönünde oluşan çelişkiler giderilmemiştir.

Orman sınırlandırılması yapılmayan veya sınırlandırılmanın ilk olarak yapıldığı yerlerde, bir yerin orman niteliğinin ve hukuki durumunun 3116, 4785, 5658, 6831 Sayılı Yasa hükümlerine göre çözümlenmesi gerekir. 3116 Sayılı Yasa ile sadece hangi nitelikteki taşınmazların devlet ormanı sayılacağını göstermiş ve devlet ormanlarının kadastrosunun yapılmasını öngörmüştür. 13.07.1945 tarihinde yürürlüğe giren 4785 Sayılı Yasanın 1. maddesi gereğince 2. maddesinde sayılan istisnalar dışında bütün ormanlar devletleştirilmiş, devletleştirilen ormanlardan bazıları sonradan yürürlüğe giren 5658 Sayılı Yasa ile iadeye tabi tutulmuş ve iadenin koşulları aynı yasada gösterilmiştir.

Mahkemece, en eski tarihli memleket haritası, hava fotoğrafları ve varsa amenajman planı ile çekişmeli parsellerin komşusu olan parsellerin dosyada bulunmayanlarının kadastro tesbit tutanakları ve var ise dayanağı olan tapu ve vergi kayıtları çekişmeli parselleri geniş çevresi ile birlikte gösteren kadastro paftası ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir orman mühendisi, bir ziraat uzmanı ve bir fen elemanı aracılığıyla, çekişmeli tüm parsellerde yeniden yapılacak inceleme ve keşifte,

çekişmeli taşınmazlar ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazların öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli. 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.. 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile

2009/19762 - 2010/2337

iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; toprak yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazların dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler fen ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazların konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı,

Yukarıda açıklanan yöntemle yapılacak araştırma sonucu, taşınmazların orman sayılan yerlerden olmadığı belirlendiği takdirde, bu kez, zilyetlik yolu ile kazanma koşullarının araştırılması gerekir.

Bu cümleden olarak; yapılacak keşifte tarım uzman bilirkişi olarak ziraat mühendisine inceleme yaptırılıp, zilyetlikle kazanılabilecek kültür arazisi olup olmadığı belirlenip, bu yolda rapor alınmalı; komşu parsellerin tutanak ve dayanakları getirtilip uygulanmalı; bu taşınmazları sınır olarak nasıl nitelendirdikleri araştırılmalı; varsa, zilyetlik tanıkları taşınmaz başında dinlenmeli; zilyetliğin ne zaman başladığı, kaç yıl, ne şekilde devam ettiği sorulup, kesin tarih ve olgulara dayalı, açık yanıtlar alınıp; tesbit tarihine kadar gerçek kişiler yararına zilyetlikle kazanma koşullarının oluşup oluşmadığı belirlenmeli.

3402 Sayılı Yasanın 14. maddesi uyarınca, davacılar yanında, murisler yönünden de tapu sicil ve kadastro müdürlükleri ile mahkeme yazı işleri müdürlüğünden araştırma yapılıp, aynı yasanın 03.07.2005 gün 5403 Sayılı Toprak Koruma ve Arazi Kullanma Yasası ile değiştirilen 14/2. maddesi gereğince sulu ve susuz olarak kazanılmış toprak miktarı belirlenip, yasanın getirdiği sınırlamanın aşılıp aşılmadığı saptanarak, toplanacak tüm kanıtlar birlikte değerlendirilip, ulaşılacak sonuca göre bir hüküm kurulmalıdır.