Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2009/2694 K.2009/5262

Taraflar arasındaki orman kadastrosuna itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı ... Yönetimi tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Davacı kazandırıcı zamanaşımı zilyetliğine dayanarak 441, 442 OTS noktaları ile orman sınırları içinde bırakılan 7000 m2'lik taşınmazın ormanla ilgisinin bulunmadığı, ... yıllardır zilyetliğinde olduğu iddiası ile orman sınırlandırmasının iptali ve orman sınırları dışına çıkarılması talebi ile dava açmıştır. Mahkemece davanın kısmen kabulü ile (A) ile gösterilen 881,89 m2'lik kısmın orman sınırları dışına çıkarılmasına, (B) ile gösterilen 4847,90 m2'lik kısma yönelik davanın reddine; 204 ada 17 parsel sayılı 6053,87 m2 yüzölçümlü taşınmazın kadastro tutanağının olağan yollardan doldurulmak üzere kadastro müdürlüğüne gönderilmesine karar verilmiş; hüküm davalı ... Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir.

Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, 6 aylık yasal süre içinde açılan orman kadastrosuna itiraz niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yörede 06.03.2006 tarihinde ilan edilen orman kadastrosu ve 2/B madde uygulaması vardır.

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu Taşlı Köyünde 2006 yılında orman kadastrosunun ilan tarihinden sonra genel arazi kadastrosu yapılmış, arazi kadastrosunun ilan edildiği 18.10.2006 - 16.11.2006 tarihlerinde orman kadastrosu kesinleşmemiş ve 204 ada 17 parsel sayılı taşınmaz tarla nitaliği ile yüzölçümü belirlenmeksizin kadastro mahkemesinin 2006/32 Esas sayılı dosyası ile itirazlı olduğu bildirilerek ... adına tespit edilmiştir.

Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hüküm kurmaya yeterli değildir. Şöyle ki: orman kadastrosuna itiraz davası sırasında çekişmeli taşınmazların bulunduğu yörede genel arazi kadastrosu yapılmış ve dava konusu (A ve B) kısımlarının bulunduğu yer ile ilgili olarak orman kadastro haritası ile genel arazi kadastro paftası çakıştırılmamış ve bu kısımların genel arazi kadastrosu sırasında parsel numarası alıp almadığı araştırılmamıştır.

Ayrıca orman bilirkişi ... ... ve fenni bilirkişiler... ve ... ...tarafından düzenlenen krokilerde (A) ile gösterilen kısmın 1963 tarihli memleket haritasında tamamen yeşil alanda, 1974 tarihli memleket haritasında kısmen yeşil alanda kaldığı, 1949 ve 1992 tarihli ... fotoğraflarında ise açık alanda kaldığı görülmektedir. Bilirkişi raporu kendi içinde çelişkili olup bu rapora dayanılarak hüküm kurulamaz.

Mahkemece öncelikle çekişmeli taşınmazların bulunduğu yere ait kadastro paftası ve 1963 tarihli memleket haritasının dayanağı olan ... fotoğrafları ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman orman mühendisleri arasından seçilecek bir mühendis ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli.

3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan ... kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; ... yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli;

orman kadastrosu kesinleşmediğine göre, ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli); kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp; orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı ve oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.