Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2010/3997 K.2010/5080

Taraflar arasındaki kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... Yönetimi ve Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında 104 ada 2 parsel, 71109,30 m2 yüz ölçümü, Ocak 2003 tarih 2 sayılı tapu kaydı ile ... adına ... tarla niteliği ile, 104 ada 3-4 parsel, 25009,59-8078,39 m2 yüzölçümü, 03.11.1944 tarih 36 sayılı tapu kaydı ile ... adına ... tarla niteliği ile, 104 ada 8-9 parsel, 27668,96-5549,40 m2 yüz ölçümü, 03.02.1944 tarih 26 sayılı tapu kaydı ile ... adına ... tarla niteliği ile, 104 ada 10-11 parsel, 20035,41-9255,32 m2 yüz ölçümü, 03.11.1944 tarih 47 sayılı tapu kaydı ile ... adına ... tarla niteliği ile, 104 ada 12 parsel, 14817,97 m2 yüz ölçümü, 03.11.1944 tarih 6 sayılı tapu kaydı ile ... adına ... tarla niteliği ile,

104 ada 18 parsel, 13281,30 m2 yüz ölçümü, 03.11.1944 tarih 21 sayılı tapu kaydı ile ... ... adına ... tarla niteliği ile, 104 ada 19 parsel, 9688,12 m2 yüz ölçümü, 03.11.1944 tarih 22 sayılı tapu kaydı ile ... ... adına ... tarla niteliği ile, 104 ada 20 parsel, 18992,64 m2 yüz ölçümü, 03.11.1944 tarih 35 sayılı tapu kaydı ile ... ve ... adlarına ... tarla niteliği ile, 104 ada 22 parsel, 10588,68 m2 yüz ölçümü, 03.11.1944 tarih 10 sayılı tapu kaydı ile ... ... adına ... tarla niteliği ile,

104 ada 24 ve 105 ada 49 parseller, 102.750,87-24737,76 m2 yüz ölçümü, 03.11.1944 tarih 64 sayılı tapu kaydı ile Tüzel Kişiliği adına ... tarla niteliği ile, 104 ada 17 ve 105 ada 46 parseller, 5312,75-3637,39 m2 yüz ölçümü, 03.11.1944 tarih 44 sayılı tapu kaydı ile ...

Dayan adına ... tarla niteliği ile, 105 ada 47 parsel, 8596,27 m2 yüz ölçümü, 03.11.1944 tarih 59 sayılı tapu kaydı ile ... ... adına ... tarla niteliği ile, 104 ada 5 parsel, 37073,49 m2 yüz ölçümü, 02.12.1999 tarih 1 sayılı tapu kaydı ile ... adına ... tarla niteliği ile, 104 ada 6 parsel, 38317,36 m2 yüz ölçümü, 15.11.1971 tarih 19 sayılı tapu kaydı ile ... ... adına ... tarla niteliği ile, 104 ada 7 parsel, 15018,61 m2 yüz ölçümü, 03.11.1944 tarih 50 sayılı tapu kaydı ile ... adına ... tarla niteliği ile, 104 ada 27 parsel, 11402,80 m2 yüz ölçümü ile Hazine adına ham toprak niteliği ile tespit edilmiştir.

Davacı ... yönetimi, taşınmazların orman sayılan yerlerden olduğu savıyla, davacı Hazine 104 ada 24 ve 105 ada 49 sayılı parsellerin devletin hüküm ve tasarrufu altındaki yerlerden olduğu savıyla ayrı ayrı dava açmıştır. Ayrı açılan davalar HYUY’nin 45.maddesi gereğince aralarındaki fiili ve hukuki irtibat nedeniyle birleştirilmiştir.

Mahkemece, dava konusu 104 ada 2-3-4-5-6-7-8-9-10-11-12-18-20-24- parsel ile 105 ada 49 parsel sayılı taşınmazlara yönelik açılan davaların reddi ile bu parsellerin tespit gibi tescillerine, 104 ada 27 parsele açılan davanın kabulüne, bu parselin kadastro tespitinin iptali ile orman niteliği ile hazine adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davacı ... Yönetimi ve Hazine tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraz niteliğindedir.

Çekişmeli taşınmazların bulunduğu yerde 5304 Sayılı Yasa ile değişik 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesi gereğince orman sınırlandırması yapılmış, çekişmeli taşınmazlar orman sınırı dışında bırakılmıştır.

1- Davalı Hazinenin 104 ada 27 parsele ilişkin temyiz itirazları yönünden;

İncelenen dosya kapsamına, kararın dayandığı gerekçeye, uzman orman bilirkişi tarafından eski tarihli ... fotoğrafları ve memleket haritasına dayalı olarak yöntemine uygun biçimde yapılan inceleme ve araştırmada çekişmeli taşınmazın orman sayılan yerlerden ve halen de eylemli orman olduğu anlaşıldığına ve ... biçimde hüküm kurulmasında bir isabetsizlik bulunmadığına göre, yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddi ile bu parsel yönünden usul ve yasaya uygun olan hükmün ONANMASINA karar verilmiştir.

2- Hazine ve Orman Yönetiminin temyiz itirazları yönünden;

Dava konusu taşınmazların 4785 Sayılı Yasanın yürürlüğe girdiği 13.07.1945 tarihinden önce tapulu palamutluk nitelikli ... 1944 tarihli ifraz tapularına dayanılarak kişiler adına tespit tutanakları düzenlendiği, aynı kök tapu kaydının 104 ve 105 adada birçok parsellere de uygulandığı anlaşılmıştır.

O halde, dayanak Mayıs 1330 tarih 10 nolu ve bunun gittisi ... 1944 tarih 5 nolu tapu kaydının alt ve üst numaralarında bulunan ve aynı kökten gelen tapu kayıtları, ilk oluştuğu günden itibaren tüm gittileriyle birlikte ve yine ...

1944 tarih 5 nolu tapunun dayanağı evrak içindeki komisyon kararı ve ekleri getirtilmeli, 16.11.1940 tarih 1406 nolu Vilayet İdare Heyetinin kararında ... oğullarından metruk 1447 dekar 275 m2 tarlanın 1345 dekarının nden 59 köylüye tevzi edileceği ve yine 102 Dekar 275 m2'lik bölümü de köy tüzelkişiliğine verileceği belirtildiğinden ve tapunun dayanağı evraklar içerisinde ayrıca basit kroki bulunduğu görüldüğünden, tapu kaydı ilk oluşturulduğu tarih itibariyle ve ifraz krokileriyle birlikte her bir davalı parsele revizyon gören tapu kayıtları yerlerine uygulanarak kapsamları belirlenmeli, keza.

4785 Sayılı Yasanın 2/B maddesinde "Tapulu palamut meşelerinin" devletleştirilme kapsamı dışında kaldığı gözönünde bulundurularak sınırda devlet ormanı bulunduğundan tapu kayıtlarının ve kök tapunun kapsamı 3402 Sayılı Yasanın 20/c maddesine göre yüzölçümüne değer verilerek belirlenmeli; kök tapunun ve ifraz tapularının uygulanma şekli ve kapsamlarını belirtir şekilde orman ve ... bilirkişiye keşfi ve uygulamayı izlemeye olanak verecek biçimde kroki düzenlettirilmeli,

Mahkemece, (dayanak tapu kaydının ilk oluşumundan itibaren tüm gittileri ve krokileri), (dayanak tapu kaydının revizyon gördüğü tüm parsel tutanakları), komşu parsel ve dayanakları, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir orman mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle,

taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli. 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı; öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli;

orman kadastrosu kesinleşmediğine göre, ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu

... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı; dayanak tapu kaydı değişebilir sınırları içerdiğinden, yöntemince zemine uygulanıp, 3402 Sayılı Yasanın 20/C ve 32/3 maddeleri gereğince yüzölçümüne değer verilerek kapsamı belirlenmeli;

asıl taşınmazın kapsamı, orman veya ormandan açma değilse, miktar fazlasının sınırda bulunan eylemli ormandan açma yapılarak kazanıldığı kabul edilmeli; tüm deliller birlikte değerlendirip, Orman Yönetimi yararına oluşan usuli kazanılmış haklar da dikkate alınarak oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.