Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2010/3998 K.2010/4460

Taraflar arasındaki orman kadastrosuna ve kadastro tespitine itiraz davasının yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı Hazine vekili tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında ... Köyü 104 ada 19 ve 22 parsel sayılı 9688.12 m2 ve 10588.68 m2 yüzölçümündeki taşınmazlar, tevzi sonucu oluşan tapu kaydı ile kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği nedeniyle davalılar adlarına tesbit edilmiştir. Davacı ...

Yönetimi, 3402 Sayılı Yasa ile değişik 5304 Sayılı Yasa hükümlerine göre yapılan orman tespit ve sınırlandırılmasına, kısmi askı ilan süresi içinde eski tapulu ve palamut niteliğindeki kısımlar hariç tutulmak üzere ekli krokide (G) ile işaretli alan içinde kalan yerlerin orman niteliği ile Hazine adına tescili iddiasıyla dava açmıştır.

Yargılamanın devamı sırasında yapılan arazi kadastrosu sırasında bu bölüme 104 ada 1 ila 24 ve 27 parseller numarası verilerek kişiler adına tespit tutanakları düzenlenmiştir. Mahkemece, davanın kabulüne ve dava konusu 104 ada 19 ve 22 parsellerin orman niteliği ile Hazine adına tapuya tesciline karar verilmiş, hüküm davalı Hazine vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, orman kadastrosuna ve kadastro tespitine itiraza ilişkindir. Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde orman kadastrosu 3402 Sayılı Yasanın 5304 Sayılı Yasa ile değişik 4. maddesi hükmüne göre yapılmış, çekişmeli parsel orman alanı dışında bırakılmıştır.

Orman Yönetiminin dava dilekçesinde eklediği krokide (G) harfiyle gösterilen taşınmazın 4785 Sayılı Yasanın yürürlüğe girdiği 13.07.1945 tarihinden önce tapulu palamutluk nitelikli taşınmazlar hariç olmak üzere tamamının orman sayılan yer olduğu ve orman sınırı içine alınması iddiasıyla kısmi ilan süresi içerisinde 01.06.2006 tarihinde orman kadastrosuna itiraz davası açtığı ve yargılamanın devamı sırasında (G) işaretli bölümüne 104 ada 1 ila 24 ve 27 parsel numaraları verilip, ...

1944 tarihli ifraz tapularına dayanılarak kişiler adına tespit tutanakları düzenlendiği, bir kısmının kesinleştirildiği, kesinleştirilmesinin bu parseller hakkında dava olduğundan sonuca etkili olmadığı gözetilerek davalıdır şerhi verilmesi gerektiği, mahkemece 2006/449-452-2007/18 sayılı dosyaların keşiflerinin birlikte yapıldığı, ancak, mahkemece bu parsellerden sadece 104 ada 19 ve 22 parseller hakkında hüküm kurulduğu, diğer parseller hakkında hüküm kurulmadığı, aynı kök tapu kaydının 105 adada birçok parsellere de uygulandığı anlaşılmıştır.

O halde, Orman Yönetiminin dava dilekçesine eklendiği krokide (G) harfiyle gösterdiği taşınmazların daha sonra kaç numaralı parsel olarak tespit tutanaklarının düzenlendiği paftasından saptanarak ve o parsellerin kadastro tespitlerinin kesinleşmiyeceği, bu davanın orman kadastrosuna itiraz davası ile birlikte aynı zamanda arazi kadastro tespitine itiraz davası da olduğu gözönünde bulundurularak o parsellerin tespit malikleri davaya dahil edilip, taraf teşkili oluşturulduktan sonra tarafların gösterecekleri delilleri ve parsellere revizyon gören Mayıs 1330 tarih 10 nolu ve bunun gittisi ...

1944 tarih 5 nolu tapu kaydının alt ve üst numaralarında bulunan ve aynı kökten gelen tapu kayıtları, ilk oluştuğu günden itibaren tüm gittileriyle birlikte ve yine ... 1944 tarih 5 nolu tapunun dayanağı evrak içindeki komisyon kararı ve ekleri getirtilmeli, 16.11.1940 tarih 1406 nolu Vilayet İdare Heyetinin kararında ... oğullarından metruk 1447 dekar 275 m2 tarlanın 1345 dekarının ...

Köyünden 59 köylüye tevzi edileceği ve yine 102 Dekar 275 m2'lik bölümü de köy tüzelkişiliğine verileceği belirtildiğinden ve tapunun dayanağı evraklar içerisinde ayrıca basit kroki bulunduğu görüldüğünden, tapu kaydı ilk oluşturulduğu tarih itibariyle ve ifraz krokileriyle birlikte her bir davalı parsele revizyon gören tapu kayıtları yerlerine uygulanarak kapsamları belirlenmeli, keza.

4785 Sayılı Yasanın 2/B maddesinde "Tapulu palamut meşelerinin" devletleştirilme kapsamı dışında kaldığı gözönünde bulundurularak sınırda devlet ormanı bulunduğundan tapu kayıtlarının ve kök tapunun kapsamı 3402 Sayılı Yasanın 20/c maddesine göre yüzölçümüne değer verilerek belirlenmeli; kök tapunun ve ifraz tapularının uygulanma şekli ve kapsamlarını belirtir şekilde orman ve ... bilirkişiye keşfi ve uygulamayı izlemeye olanak verecek biçimde kroki düzenlettirilmeli,

Bu nedenle; mahkemece, (dayanak tapu kaydının ilk oluşumundan itibaren tüm gittileri ve krokileri), (dayanak tapu kaydının revizyon gördüğü tüm parsel tutanakları), komşu parsel ve dayanakları, eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Orman Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman yüksek orman mühendisleri arasından seçilecek bir orman mühendisi ve bir ... elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte çekişmeli taşınmaz ile birlikte ... araziye de uygulanmak suretiyle,

taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli. 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasalar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 Sayılı Yasanın 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K..

14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 Sayılı Yasanın 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı; öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; keşifte, hakim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli;

orman kadastrosu kesinleşmediğine göre, ... ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulanacak kesinleşmemiş tahdit haritası ile irtibatlı, taşınmazın konumunu gösteren orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra,

her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine ablike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu ... parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte kroki düzenlettirilmeli yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı; dayanak tapu kaydı değişebilir sınırları içerdiğinden,

yöntemince zemine uygulanıp, 3402 Sayılı Yasanın 20/C ve 32/3 maddeleri gereğince yüzölçümüne değer verilerek kapsamı belirlenmeli; asıl taşınmazın kapsamı, orman veya ormandan açma değilse, miktar fazlasının sınırda bulunan eylemli ormandan açma yapılarak kazanıldığı kabul edilmeli; tüm deliller birlikte değerlendirip, Orman Yönetimi yararına oluşan usuli kazanılmış haklar da dikkate alınarak oluşacak sonuç çerçevesinde bir karar verilmelidir.

Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik incelemeye dayanılarak ... biçimde hüküm kurulması usul ve yasaya aykırıdır.