Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2012/1889 K.2012/7875

Taraflar arasındaki davanın yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARŞI OY YAZISI

Dava konusu Samsun ili, ... ilçesi ..... mahallesi 5097 Ada, 2 ve 3 parseller tapuda davalı adına kayıtlıdır. Davacı ... İdaresinin talebi, dava konusu parsellerin orman olduğu iddiasıyla tapu iptali ve tescil ile davalının dava konusu parsellerdeki el atmasının önlenmesine ilişkindir.

Dosya kapsamından niza konusu parsellerin davalının tapudan satın aldığı yerlere karşılık imar uygulaması ile verilen tapulu parseller olduğu anlaşılmaktadır. Bilirkişi raporundan dava konusu parsellerden 2 numaralı parselin tamamının, 3 numaralı parselin ise (A) harfi ile gösterilen kısmının orman tahdit sınırlarında kaldığı anlaşılmış olduğundan, bu kısımlara ilişkin tapu iptal ve tescil kararı verilmiş olması yerindedir. Ancak, bu yerlerin tapuları iptal edilene kadar dava konusu taşınmazlar üzerinde da

-valının mülkiyet hakkı vardır. TMK’nun 683. (MK.618) maddesi mülkiyet hakkının unsurlarını ve kapsamını göstermektedir. Buna göre “...Bir şeye malik olan kimse, hukuk düzeninin sınırları içinde, o şey üzerinde dilediği gibi kullanma, yararlanma ve tasarrufta bulunma yetkisine sahiptir.

Hukuk Genel Kurulu'nun 11.05.1988 gün ve 1987/1-826 E., 1988/399 K. sayılı kararında da, tapu kaydının iptal edilinceye kadar geçerliliğini koruyacağı ve tapu sahibine elatmanın önlenmesini isteme hakkını bahşedeceği benimsenerek, mülkiyet hakkına değer verilmiştir.

Yukarıda açıklanan nedenlerle, mahkemece sadece orman tahdidi içinde kalan yerlerin belirlenerek tapu kaydının iptali hükmü kurulması ile yetinilmesi gerekirken, ayrıca elatmanın önlenmesine karar verilerek davalının dava tarihindeki tapuya dayalı kullanımındaki hukuka uygunluk nedeninin dikkate alınmamış olması doğru olmamış, kararın elatmanın önlenmesine ilişkin kısmının bu nedenle, bozulması gerekmiştir.

Açıklanan nedenlerle sayın çoğunluğun onama kararının elatmanın önlenmesine ilişkin kısmına katılamıyorum.