Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2012/8881 K.2012/14429

Taraflar arasındaki davanın yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

- KARŞI OY YAZISI -

Dava konusu ... İlçesi Günyazı Köyü 150 Ada 12 Parsel sayılı taşınmaz, 3402 Sayılı Yasanın 7 ve 18. Maddeleri ile 5304 Sayılı kanunun 3. Maddesine istinaden orman niteliği ile Maliye Hazinesi adına 04.08.2008 tarihinde tespit edilmiştir.

Davacı dava dilekçesinde, dava konusu taşınmazın müvekkiline atalarından kalan ve hazine ile ilgisi bulunmayan bir yer olduğu halde yapılan kadastro sırasında orman sınırları içinde kaldığını ifade etmiştir.

Yerel Mahkemece dava konusu taşınmazın ve komşu taşınmazların kadastro tutanak ve kayıtları getirtilmemiş, orijinal renkli hava fotoğrafları ve memleket haritası getirtilerek uygulaması yaptırılmamış, siyah beyaz memleket haritasındaki gösterimlerde ise hem eski tarihli hem de yeni tarihli memleket haritasında dava konusu yerin açıklık alanda kaldığı

belirlenmiştir. Keşifte, komşu taşınmazların tapulu olduğuna ilişkin beyanda bulunulmasına rağmen bu kayıtlar celp edilerek dava konusu taşınmaz yönünü ne okuduğu belirlenmemiştir. Keşif neticesi verilen bilirkişi raporuna yapılan itiraz ve yeniden keşif ve bilirkişi incelemesi yapılması yönündeki talepler hakkında da olumlu olumsuz bir karar verilmeden davanın reddi yönünde hüküm kurulmuştur.

Çoğunluğun görüşüne göre 5304 sayılı yasayla değişik 3402 sayılı Kanunun 4. maddesi kapsamında yapılan kadastro çalışmalarında tapusuz taşınmazlarda zilyetliğe dayanılarak 30 günlük kısmi ilan süresinden sonra hak düşürücü süre nedeniyle dava açılamayacağı farklı gerekçesiyle hükmün onanmasına karar verilmiştir.

Kanaatimce 5304 sayılı yasayla değişik 3402 sayılı Kanunun 4. maddesi kapsamında yapılan kadastro çalışmalarında tapusuz taşınmazlarda da tutanağın kesinleştiği tarihten itibaren 3402 sayılı Kadastro Kanunu’nun 12/3. maddesindeki 10 yıllık sukutu hak süresi içersinde kişinin dava açma hakkı vardır. Yani dava hak düşürücü süre geçmeden açılmıştır.

Nitekim sayın çoğunluğun dayandığı Genel Kurul kararlarından daha sonra Hukuk Genel Kurulunun 18.10.2006 gün ve 2006/20-619-665 sayılı Kararıyla; " 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesine göre yapılacak kadastro tespitlerinde zilyetliğe ve vergi kaydına dayalı olarak açılan davaların 30 günlük askı ilan süresi ile sınırlı olduğuna ve 10 yıllık hak düşürücü süre içinde dava açılmasının olanaklı olamadığına ilişkin açık bir hüküm bulunmadığı,

sınırlayıcı bir hüküm bulunmadan kişinin anayasal mülkiyet hakkının özüne dokunur şekilde dava açma süresinin kadastro tutanaklarının askı suretiyle ilana çıkarılmasından itibaren 30 günlük süre ile sınırlandırılması ve bir yerin orman olmadığı bilimsel olarak saptansa dahi hakkın etkin bir şekilde kullanılmasına imkan vermeyecek 30 günlük hak düşürücü sürenin geçmiş olduğu gerekçesi ile mülkiyet hakkının elinden alınmasının doğru olmadığı, adil yargılanma hakkının gerek milli Anayasa ve gerek usul hukukunun önemli bir parçası olduğu gibi Avrupa Ortak Anayasal düzeninin temel bir değeri olarak kabul edildiği,

bu özgürlükler sağlanana kadar bu hakların etkin bir şekilde korunmasını isteme hakkının güvence altına alınmasının önemli olduğu, başvurunun etkin olabilmesi için başvuru için konulan süreninde makul olması gerektiği, 30 günlük dava süresinin dava hazırlığı için yeterli olmadığı 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesine göre yapılan kadastro işlemiyle bir yerin niteliğinin orman yada kültür arazisi olarak belirlenmesi durumunda, sonuçlarının ilanı ve hak düşürücü süreler ve bu sürelerde yapılacak itirazlar yönünden bir fark olmadığı,

taşınmazların kadastro tespitinde belirlenen niteliğinin, uyulması gereken usul kurallarını, ilan süresi ve hak düşürücü süreler yönünden fark yaratmayacağı, her ne kadar, 4. madde de orman sınırlaması ve orman sınırları dışına çıkarma işlemlerinin orman kadastro komisyonlarınca tespit ve haritasına işaretlenerek tutanakları ile birlikte kadastro ekiplerine teslim edileceği öngörmüşse de,

yasa metninden 6831 Sayılı Yasanın 11. maddesinde yer alan hak düşürücü sürenin uygulanması gerekeceğinin değil sadece orman olan yerlerde orman sınırlarının belirlenmesinde zorunlu olarak Orman Yasasının sınır belirlemesi ile ilgili özel hükümlerinin uygulanması gerektiği şeklinde anlaşılacağı, hak düşürücü süreler yönünden 3402 Sayılı Yasa tarafından orman yasasına bir atıf da yapılmadığı, somut olayda orman kadastro komisyonu 3402 Sayılı Yasanın 4. maddesine göre sınırlandırma yaptığına göre hak düşürücü sürenin de 3402 Sayılı Yasının 12/3. maddesinde düzenlendiği şekilde olacağı,.." yönünde karar verilmiştir.

Kanaatimce de 5831 Sayılı Kanun ile 6831 Sayılı Orman Kanunun 7. Maddesine eklenen değişiklikle de Kadastro Kanuna göre yapılan orman sınırlandırmalarının hak düşürücü sürelerine ilişkin herhangi bir değişiklik getirilmemiştir.

Somut olayda; dava sürecinde mahkemece işin esasının incelenmesine geçilmiş ancak yukarıda açıklandığı üzere başta kadastro tutanakları olmak üzere gerekli deliller toplanmadan,

davacı tarafın bir kısım tanıkları dinlenmeden, taşınmazın terk edilmiş sayılıp sayılmayacağı olgusu değerlendirmeden davanın reddine karar verilmiştir.

Yukarıda açıklanan nedenlerle, süresinde açılan ancak usulüne uygun tahkikat yapılmadan karar verilen davada; ilgili yerlerden gerekli belgelerin getirtilerek, mahallinde üç kişilik ormancı bilirkişi heyetiyle keşif ve inceleme yapılıp dava konusu taşınmazın zilyetlikle kazanılabilecek yerlerden olup olmadığı kuşkuya yer vermeyecek şekilde belirlenerek, zilyetliğin terk edilip edilmediği olgusu da tartışılarak, toplanan tüm kanıtlar birlikte değerlendirilerek ulaşılacak sonuca göre bir hüküm kurulmak üzere kararın BOZULMASI gerektiğini düşündüğümden, sayın çoğunluğun değişik gerekçeyle ONAMA görüşüne katılamıyorum.