Yargıtay 20. Hukuk Dairesi E.2012/9459 K.2013/599

Taraflar arasındaki davanın yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı Hazine tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

KARAR

Kadastro sırasında,... Köyü 183 ada 1, 2, 3, 4, 5 ve 6 parsel sayılı sırasıyla 4058.32 m², 1046.87 m², 898.52 m², 707,80 m2, 1015.24 m² ve 6349.17 m² yüzölçümündeki taşınmazlar, belgesizden kazandırıcı zamanaşımı zilyetliğine dayanılarak davalılar adına tesbit edilmiştir. Davacı Hazine, taşınmazların Hazineye ait olan 1988 tarih kayıtlı tapu kaydı kapsamında kaldığı iddiasıyla ayrı ayrı dava açmışdır.

Mahkemece yargılama aşamasında ayrı ayrı açılan davaları birleştirdikten sonra, açılan davanın reddi ile 183 ada 1 no’lu parselin tesbit tutanağında yazılı vasıf ve miktar gibi davalı ... adına, 183 ada 2 no’lu parselin tesbit tutanağında yazılı vasıf ve miktar gibi davalı ... adına, 183 ada 3 no’lu parselin tesbit tutanağında yazılı vasıf ve miktar gibi davalı ... adına,183 ada 4 no’lu parselin tesbit tutanağında yazılı vasıf ve miktar gibi davalı ... adına,183 ada 5 no’lu parselin tesbit tutanağında yazılı vasıf ve miktar gibi davalı ... adına, 183 ada 3 no’lu parselin tespit tutanağında yazılı vasıf ve miktar gibi davalı ...

Çiftçi adına tapuya kayıt ve TESCİLİNE karar verilmiş, hükmü davacı Hazine tarafından temyiz edilmiştir.

Dava, kadastro tespitine itiraza ilişkindir. Çekişmeli taşınmazların bulunduğu yörede 3402 sayılı Kanunun 5304 sayılı Kanun ile değişik 4 maddesi hükmüne göre orman sınırlandırılması yapılmıştır. Mahkemece yapılan araştırma yeterli değildir. Şöyle ki; yapılan uygulamada Hazinenin tapusunun uymadığı belirlenmiş ise de, Hazine tarafından taşınmazların zilyetlikle kazanılacak yer olmadığı iddiasıyla dava açıldığı, taşınmazların sınırında Devlet Ormanı bulunduğu, taşınmazların orman sayılan yerlerden olup olmadığı hususunda orman bilirkişisi tarafından orman incelemesi yapılmadığı gibi, zilyetliğin tesbiti açısından da tanık dinlenmemiştir. Eksik araştırma ve incelemeye dayalı hüküm kurulamaz.

Bu nedenle, mahkemece; taşınmazların bulunduğu yerde orman kadastrosu yapılıp yapılmadığı sorularak, yapılmış ise buna ilişkin tutanaklar ve harita ile eski tarihli memleket haritası, hava fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen Çevre ve Orman Bakanlığı (Orman ve Su İşleri Bakanlığı) ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman orman yüksek mühendisleri arasından seçilecek bir orman mühendisi ve bir fen elemanı aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte,

çekişmeli taşınmazlar ile birlikte çevre araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazların öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli. 3116, 4785 ve 5658 sayılı kanunlar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 sayılı Kanunun 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.. 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile

iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 sayılı Kanunun 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; toprak yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; orman kadastrosu yapılmış ise orman kadastrosuna ilişkin orman kadastro haritası ile irtibatlı kroki cizdirilmeli ve yine, yukarıda değinilen diğer belgeler fen ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp;

orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine aplike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazların konumunu çevre parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalıdır.

Yukarıda yazılı şekilde yapılacak araştırmada taşınmazların orman sayılan yerlerden olmadığı belerlendeği takdirde, bu kez öncesinin ne olduğu, imar ve ihya yapılmışsa hangi tarihte başlanılıp bitirildiği, kimden kime kaldığı, zilyetliğin ne zaman başlayıp nasıl sürdürüldüğü ve ekonomik amacına uygun olup olmadığı, maddî olaylara dayalı ve ayrıntılı olarak, taşınmazlar başında dinlenecek taraf tanıklarından sorulmalıdır. Açıklanan hususlar gözetilmeksizin, eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuna dayanılarak yazılı biçimde hüküm kurulması usûl ve kanuna aykırıdır.