Yargıtay 21. Ceza Dairesi E.2016/1611 K.2017/1512

I-Sanık hakkında defter ve belgeleri ibraz etmemek suçundan verilen hükme yönelik temyiz incelemesinde:

Hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin kararların 5560 sayılı Yasa ile değişik 5271 sayılı CMK'nun 231/12. maddesi uyarınca temyizinin mümkün olmayıp, itiraza tabi olduğu anlaşılmakla, sanık müdafinin vaki temyiz isteminin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken CMUK'nun 317. maddesi uyarınca REDDİNE, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 264/2. maddesi uyarınca başvurunun, itiraz dilekçesi olarak kabulü ile gereğinin mahallinde takdir ve ifasına,

II-Sanık sahte müstahsil makbuzu düzenlemek suçundan verilen hükme yönelik temyiz incelemesine gelince;

1-Sanık hakkında, sahte müstahsil makbuzu düzenlemek suçundan açılan kamu davasında, sanığın suçlamayı kabul etmeyerek zahirecilik yaptığını, düzenlenen makbuzların gerçek mal ve hizmet alımına dayandığını ifade etmesi karşısında, gerçeğin kuşkuya yer vermeyecek şekilde belirlenmesi bakımından, adlarına müstahsil makbuzu düzenlenen kişiler tespit edilip tanık sıfatı ile beyanları alınarak, müstahsil makbuzlarında belirtilen miktardan ürün üretip üretmedikleri, makbuzdaki miktar ve fiyattan ürünü sanığa verip vermedikleri, düzenlenen müstahsil makbuzları içeriklerinin doğru olup olmadığı, sanığın satın aldığı mal bedelini nasıl ödediği sorulup neticesine göre hukuki durumunun belirlenmesi gerektiği gözetilmeden eksik araştırma sonucu yazılı şekilde hüküm kurulması,

2-Kabul ve uygulamaya göre de;

a)Sanık hakkında “2007 takvim yılında sahte müstahsil makbuzu düzenleme” suçuna ilişkin olarak suç tarihinde yürürlükte bulunan 213 sayılı Yasanın 359/b-1. maddesinde 18 aydan 3 yıla kadar hapis cezası öngörülmesine rağmen, hapis cezasının alt sınırının suç tarihi itibariyle uygulanma olanağı bulunmayan 08.02.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5728 sayılı Kanunun 276. maddesi ile değişik 213 sayılı Yasanın 359/b maddesi uyarınca 3 yıl hapis olarak belirlenmek suretiyle fazla ceza tayini,

b)Sanığın 2007 takvim yılı içerisinde farklı tarihlerde birden çok sahte müstahsil makbuzu düzenlediği ve bu nedenle hakkında TCK'nın 43. maddesinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,

c)T.C. Anayasa Mahkemesi'nin, TCK’nın 53. maddesine ilişkin olan, 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı iptal kararının 24.11.2015 gün ve 29542 sayılı Resmi Gazetede yayımlanmış olmasından kaynaklanan zorunluluk bulunması,